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對商標(biāo)顯著性強(qiáng)弱進(jìn)行判斷的方法(2)

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(二)查明商標(biāo)的力量
對于商標(biāo)的力量,可以從兩個(gè)方面進(jìn)行分析:一方面是“概念的力量”,即商標(biāo)標(biāo)識在臆造性商標(biāo)→任意性商標(biāo)→暗示性商標(biāo)→描述性標(biāo)志體系中的位置;另一方面是“商業(yè)的力量”,即商標(biāo)在消費(fèi)者中的知名程度,知名程度最高、商譽(yù)最好的商標(biāo)通常會被人們貼上“馳名”的標(biāo)簽。
借助對商標(biāo)顯著性的分類是能夠?qū)ι虡?biāo)力量的強(qiáng)弱進(jìn)行區(qū)別的,一個(gè)商標(biāo)的力量很大程度上依賴于它的顯著性。拉斯科法官在 McGregor-DonigerInc.v. Drizzle inc.一案中就曾指出:“力量可能產(chǎn)生于一個(gè)商標(biāo)的內(nèi)在品質(zhì)或者它的公眾歷史?!彼f的“商標(biāo)的內(nèi)在品質(zhì)”實(shí)際上就是指商標(biāo)自身所具有的固有顯著性。一方面,商標(biāo)顯著性越強(qiáng)意味著商標(biāo)的“概念的力量”越強(qiáng)在商標(biāo)侵權(quán)糾紛中,就越容易被認(rèn)定為發(fā)生混淆,從而得到更為有效的保護(hù)。另一方面,作為商標(biāo)專用權(quán)人的企業(yè),它在使用商標(biāo)過程中對商標(biāo)的宣傳和推廣,企業(yè)自身的經(jīng)營狀況和行業(yè)地位都深刻影響著商標(biāo)的力量。商標(biāo)并不會自動走入消費(fèi)者的視野中,需要企業(yè)投入大量的人力、物力,并通過對商標(biāo)標(biāo)識意義的闡述表明作為來源的品質(zhì),從而給消費(fèi)者留下清晰的印象。
小編認(rèn)為,對于商標(biāo)顯著性強(qiáng)弱的判斷不能局限于商標(biāo)標(biāo)識的固有顯著性,還應(yīng)當(dāng)考慮商標(biāo)在相關(guān)消費(fèi)者中的知名程度。強(qiáng)商標(biāo)不僅僅擁有較強(qiáng)的商標(biāo)顯著性,還具有較高的知名度,法律對于馳名商標(biāo)或知名商標(biāo)的特殊保護(hù),在很大程度上乃是源于這些商標(biāo)在相關(guān)消費(fèi)者中具有相當(dāng)高的知名度具有同樣顯著性的商標(biāo),其知名度會因?yàn)槭褂谜呓?jīng)濟(jì)實(shí)力的差異性而各不相同。具有較強(qiáng)顯著性的商標(biāo)具有較強(qiáng)的識別力和區(qū)別力,能夠更加準(zhǔn)確的標(biāo)示商品或服務(wù)的來源,但鋪天蓋地的廣告宣傳同樣也能加深消費(fèi)者對于商標(biāo)的記憶(如腦白金保健品廣告)。因此在從量的角度分析商標(biāo)顯著性的差異性時(shí),需要對商標(biāo)的知名度進(jìn)行事實(shí)上的考慮,而不能僅僅依據(jù)抽象的固有顯著性就對商標(biāo)顯著性的強(qiáng)弱作出判斷

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