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我國對未注冊商標的保護

未注冊商標保護的行為模式以優(yōu)先保護注冊商標利益為根本出發(fā)點，通過禁止權(quán)、撤銷權(quán)和損害賠償請求權(quán)等一系列抗辯，尋求未注冊商標與注冊商標的沖突防御和救濟的保護范式。權(quán)利人不享有任何實體權(quán)利，只能阻止不正當競爭以及商譽侵害或利用等產(chǎn)生實際損害的行為。

在我國，除未注冊馳名商標外，對其他未注冊商標保護也采取行為范式，是一種以不正當競爭規(guī)制為特色的行為范式。學(xué)界普遍認為我國對未注冊商標的保護涵蓋在《商標法》第13條第1款、第15條、第29條、第31條和第41條，《商標法實施條例》第25條和《反不正當競爭法》第2條、第5條第2項，以及《商標糾紛司法解釋》第22條第1款等規(guī)定中。其中，對未注冊商標進行了區(qū)分保護，未注冊馳名商標所有人享有商標注冊和排他性使用權(quán)，并可禁止他人在相同或者類似商品或者服務(wù)上復(fù)制、摹仿或翻譯?！坝幸欢ㄓ绊懙纳虡恕钡氖褂萌丝梢越顾藫屪?，并可申請撤銷。其他的未注冊商標只能在特殊情形下如代理或者代表注冊，符合特定類型如特有名稱、包裝裝潢，才能獲得一定的救濟權(quán)。
另外，如果兩個人同日申請注冊商標，在先使用人享有優(yōu)先申請權(quán)。對于后兩類未注冊商標，其保護模式均體現(xiàn)為禁止、撤銷和賠償救濟等行為。除此之外，有學(xué)者從解釋論的角度分析了對其他未注冊商標的行為保護，即利用《商標法》第41條第3款的規(guī)定，利用在先使用事由申請注冊商標的撤銷。雖然這種權(quán)利的支持程度取決于法院，但是也屬于保護未注冊商標的一個機會。
在實踐中，最高人民法院曾經(jīng)依據(jù)商標評審委員會的商標注冊不當結(jié)論而撤銷了福建省高級人民法院關(guān)于在先使用人構(gòu)成商標侵權(quán)的判決。當然，也可以從不欺詐和反搭便車行為等體現(xiàn)的誠實信用原則來主張對未注冊商標的保護。我國商標法同時規(guī)定了注冊商標的轉(zhuǎn)讓、許可以及默示的出資許可等權(quán)利，但對未注冊商標的資本化卻沒有作出規(guī)定。

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