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我國商標(biāo)法關(guān)于知名未注冊商標(biāo)保護(hù)的規(guī)定（上）

２００１年《商標(biāo)法》的概況
我國《商標(biāo)法》自１９８３年３月１日實(shí)施以來，于１９９３年進(jìn)行了一次局部修改。為了適應(yīng)我國社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和加入世界貿(mào)易組織的需要，經(jīng)第九屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第２４次會(huì)議審議，于２００１年１０月２７日通過了《商標(biāo)法修正案》，并于同年１２月１日生效。這次修正總結(jié)了我國商標(biāo)法實(shí)施多年來的經(jīng)驗(yàn)，修改幅度很大，但是最大的修改要算是關(guān)于未注冊商標(biāo)保護(hù)的規(guī)定了。
第二次修改商標(biāo)法關(guān)于未注冊商標(biāo)保護(hù)的規(guī)定，吸收了使用原則的合理成分，有利于實(shí)現(xiàn)實(shí)體公正，體現(xiàn)了我國在知識(shí)產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)領(lǐng)域承擔(dān)的國際義務(wù)，符合國際上商標(biāo)保護(hù)發(fā)展的潮流，反映了當(dāng)今經(jīng)濟(jì)全球化和信息化的現(xiàn)實(shí)。
按照我國２００１年《商標(biāo)法》第十三條、第三十一條和第四十一條之規(guī)定，可以明確以下幾點(diǎn)：
第一，我國商標(biāo)法保護(hù)的未注冊馳名商標(biāo)應(yīng)該既包括在我國未注冊但已使用的馳名商標(biāo)，也包括既未在我國注冊也未在我國使用的馳名商標(biāo)。因?yàn)椋@不僅是ＴＲＩＰＳ協(xié)議的規(guī)定，也是未注冊馳名商標(biāo)保護(hù)的國際潮流。
第二，我國商標(biāo)法對未注冊商標(biāo)的保護(hù)范圍比《巴黎公約》和ＴＲＩＰＳ協(xié)議更廣。除了按《巴黎公約》和ＴＲＩＰＳ協(xié)議的要求對未注冊馳名商標(biāo)進(jìn)行特殊保護(hù)之外，對在使用中并有一定影響的未注冊商標(biāo)，我國商標(biāo)法也給予一定程度的保護(hù)。

第三，從對未注冊商標(biāo)保護(hù)的程度看，我國商標(biāo)法同時(shí)吸收了國際上對未注冊商標(biāo)的兩種保護(hù)模式的做法，即賦予未注冊馳名商標(biāo)以專有使用權(quán)，而對有一定影響的未注冊商標(biāo)僅賦予其在先使用權(quán)和優(yōu)先注冊權(quán)。
第四，在對未注冊商標(biāo)保護(hù)的立法模式上，我國采取了雙軌制。最后需要指出的是，商標(biāo)法雖然規(guī)定了未注冊馳名商標(biāo)的專用權(quán)和特別期限的排他權(quán)，以及有一定影響的未注冊商標(biāo)的在先使用權(quán)，但并未規(guī)定對這些權(quán)利的具體保護(hù)途徑，這有賴于適用反不正當(dāng)競爭法、侵權(quán)法等的有關(guān)規(guī)定對其加以全面保護(hù)。
正確評價(jià)商標(biāo)法關(guān)于未注冊商標(biāo)保護(hù)的規(guī)定。商標(biāo)法關(guān)于未注冊商標(biāo)保護(hù)的規(guī)定將對我國的商標(biāo)保護(hù)產(chǎn)生以下影響：
一是突破了以往商標(biāo)法關(guān)于商標(biāo)權(quán)注冊取得的原則，明確了對本注冊馳名商標(biāo)的保護(hù)，賦予了未注冊馳名商標(biāo)權(quán)利人以專用權(quán)，使之與商標(biāo)法中注冊商標(biāo)的專用權(quán)具有相同的地位，實(shí)現(xiàn)了我國商標(biāo)法與國際公約的接軌。眾所周知，以往我國商標(biāo)法奉行的是注冊制度和商標(biāo)權(quán)注冊取得原則，偏重于法律秩序的穩(wěn)定性以及商標(biāo)權(quán)的確定性，但其不足的一面也非常明顯，即同時(shí)引發(fā)了一些商標(biāo)搶注和市場混淆行為，甚至引發(fā)了某種程度的國際爭議。如今在以商標(biāo)權(quán)的注冊取得為主的情況下，輔之以有限的使用取得制度，明確未注冊馳名商標(biāo)在商標(biāo)法中的特殊地位，有助于在商標(biāo)領(lǐng)域?qū)崿F(xiàn)實(shí)體公正，保護(hù)使商標(biāo)具有價(jià)值的主體的利益，有利于形成良好的市場競爭秩序，符合國際商標(biāo)保護(hù)制度的發(fā)展潮流。
二是打破了傳統(tǒng)理論關(guān)于商標(biāo)具有嚴(yán)格的國別地域性的觀念，接受了馳名商標(biāo)的國際性觀念。通說認(rèn)為，地域性是商標(biāo)權(quán)的重要特征之一，但是隨著經(jīng)濟(jì)全球化和信息化的出現(xiàn)，固守商標(biāo)的地域性觀念已經(jīng)非常不利于經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，使商標(biāo)保護(hù)成為國際貿(mào)易的壁壘。當(dāng)然，在一定程度上接受商標(biāo)尤其是國際馳名商標(biāo)的國際性是以內(nèi)國法的承認(rèn)為前提的，并不是推行外國法的域外適用，不可將二者混為一談。
三是有利于形成良好的市場競爭秩序，保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益，促進(jìn)國際貿(mào)易的發(fā)展。對未注冊馳名商標(biāo)給予特別保護(hù)也是市場經(jīng)濟(jì)的需要。從根本上講，商標(biāo)是商業(yè)標(biāo)志的一種，其根本作用是區(qū)分不同商品或者服務(wù)的來源。反過來講，任何能夠起到這種區(qū)分作用的標(biāo)志在實(shí)質(zhì)上都具有商標(biāo)的意義，但人們又不能指望將所有上述在實(shí)質(zhì)上能夠發(fā)揮商標(biāo)作用的標(biāo)志都去注冊，于是我們可以說，在商業(yè)活動(dòng)過程中，每天都有大量的商標(biāo)在使用中產(chǎn)生，并有一部分已經(jīng)馳名。因此，實(shí)事求是地保護(hù)未注冊商標(biāo)是市場經(jīng)濟(jì)的必然。

當(dāng)然，修正后商標(biāo)法關(guān)于未注冊商標(biāo)保護(hù)的規(guī)定也將產(chǎn)生一些問題。
首先，修正后商標(biāo)法雖然明確了未注冊馳名商標(biāo)權(quán)利人的專用權(quán)，但沒有相應(yīng)規(guī)定對權(quán)利人的救濟(jì)途徑，使法院處理此類案件時(shí)面臨適用法律的困難。之所以出現(xiàn)這種情況，是與我國商標(biāo)法的傳統(tǒng)立場一致的。我國商標(biāo)法在商標(biāo)權(quán)的取得方式上一直奉行商標(biāo)權(quán)的注冊取得，并不承認(rèn)商標(biāo)權(quán)的使用取得，相應(yīng)地，只賦予注冊商標(biāo)人專用權(quán)，對未注冊商標(biāo)主要通過反不正當(dāng)競爭法調(diào)整。在這種思維慣性的影響下，我國商標(biāo)法在明確未注冊馳名商標(biāo)權(quán)所有人商標(biāo)專用權(quán)的同時(shí)，并沒有明確規(guī)定相應(yīng)的救濟(jì)權(quán)，產(chǎn)生了我國商標(biāo)法對商標(biāo)權(quán)的取得和保護(hù)出現(xiàn)矛盾的情況。
其次，商標(biāo)法對馳名商標(biāo)以外的未注冊商標(biāo)的保護(hù)也不盡完善。商標(biāo)法雖然對有一定影響的未注冊商標(biāo)進(jìn)行了一定程度的保護(hù)，但并未規(guī)定何為有一定影響的未注冊商標(biāo)，在司法實(shí)踐中只能由司法機(jī)關(guān)自由裁定。此外，根據(jù)《商標(biāo)法》第三十一條和第四十一條的規(guī)定，對已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)的搶注行為，在先使用人在注冊后的５年內(nèi)沒有提出爭議的，搶先注冊人便確定性地取得商標(biāo)權(quán)，而在先使用人還能否繼續(xù)使用該商標(biāo)則不無疑問。而且對于第三十一條之外的沒有影響的商標(biāo)，則沒有任何阻止他人搶注的權(quán)利。不過，商標(biāo)法這樣規(guī)定是有道理的，因?yàn)椋阂皇巧虡?biāo)法規(guī)定了注冊商標(biāo)的公告、異議和爭議制度，已經(jīng)給了在先使用人以充分的時(shí)間和機(jī)會(huì)維護(hù)自己的權(quán)利；二是由于商業(yè)活動(dòng)頻繁，未注冊商標(biāo)處于不確定狀態(tài)，如果使用人的權(quán)利過大，會(huì)損害商標(biāo)注冊制度的穩(wěn)定性，甚至沖擊整個(gè)商標(biāo)注冊制度；三是有利于平衡注冊人和非注冊人的利益，不能顧此失彼。
綜上，《商標(biāo)法》第二次修訂，雖然對未注冊商標(biāo)保護(hù)進(jìn)行了較大幅度的改建，但仍然存在諸多問題，對未注冊商標(biāo)的保護(hù)仍處于不利狀況，需要在《商標(biāo)法》第三次修改時(shí)加以強(qiáng)化和完善。事實(shí)上，未注冊商標(biāo)在有的情況下使用是必要的，如企業(yè)未定型的試銷產(chǎn)品或季節(jié)性商品就是如此。商標(biāo)法實(shí)行自愿注冊原則，這使得在實(shí)踐中必然存在大量的未注冊商標(biāo)。２００１年《商標(biāo)法》除了在第三十一條涉及對已經(jīng)使用并有一定影響的未注冊商標(biāo)賦予了其所有人禁止他人搶先注冊，在第四十八條規(guī)定了未注冊商標(biāo)管理問題，以及在第十三條還規(guī)定了未在中國注冊的馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)外，在其他地方?jīng)]有明確對未注冊商標(biāo)進(jìn)行規(guī)定，以致使大量未成為具有一定知名度的一般性未注冊商標(biāo)在商標(biāo)法中得不到規(guī)范，形成未注冊商標(biāo)調(diào)整的一個(gè)盲區(qū)。特建議針對大量的未注冊商標(biāo)使用實(shí)踐中出現(xiàn)的問題，在《商標(biāo)法》第三次修改中至少做出一些原則性的規(guī)定。

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