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我國商標保護的“溯及力”分析

根據(jù)我國新修改的《商標法》及其《實施條例》,對已有客體涉及到“溯及力”保護的對象,主要有以下內(nèi)容。最典型的是第一次對商標法修改增加的新客體——服務(wù)商標。除此之外,應(yīng)當還包括新修改的商標法增加保護的內(nèi)容。具體包括:新修改的商標法第16條增加的地理標志,第12條、第13條規(guī)定的馳名商標,第3條規(guī)定的集體商標、證明商標,第12條規(guī)定的立體商標,以及第8條將過去的商標僅從文字、圖形及其文字圖形組合商標擴大到文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志和顏色組合,以及上述諸要素的組合商標,均可能涉及到對已有客體的追溯保護的問題。雖然馳名商標、集體商標、證明商標、地理標志、立體商標、顏色組合商標、字母商標、數(shù)字商標以及文字圖形、字母、數(shù)字、三維標志和顏色諸要素的組合商標的保護在我國加入WT之前①均散見于我國國家工商行政管理總局的零星行政規(guī)定之中,但從理論上講,行政規(guī)章的層級較低,從司法的角度進行保護很難進入已有客體的保護范圍。
我國的《商標法》于1983年3月1日起施行,歷經(jīng)兩次修改。關(guān)于新法與舊法,修改前與修改后的法律追溯力的問題,TRIPS協(xié)議關(guān)于追溯力問題的兩項規(guī)則在我國商標法的立法變化當中得到了充分的體現(xiàn)。
首先是不溯及既往的一般原則。對于在《商標法》頒布實施以前發(fā)生的行為,①按照《商標法管理條例》等有關(guān)規(guī)定適用,不能因為不符合《商標法》而予以追溯。但是,在《商標法》頒布實施后發(fā)生的行為則應(yīng)適用新的規(guī)定。1993年第一次對《商標法》進行修改,關(guān)于追溯力問題,國家工商行政管理局于1993年12月29日發(fā)布的《對〈關(guān)于修改“中華人民共和國商標法”的決定〉的時間效力問題的意見》指出:“根據(jù)我國的立法原則,法律、法規(guī)除有特別規(guī)定的以外,一般沒有溯及既往的效力?！?br>其次是“迫溯”原則。這一原則正是 TRIPS協(xié)議關(guān)于溯及力問題的第二項原則的體現(xiàn)。仍然是1993年12月29日發(fā)布的《決定》指出:“對新法(指1993年第一次修正后的商標法,筆者注)實施后發(fā)生的行為(包括新法實施以前發(fā)生并延續(xù)到1993年7月1日以后的違法行為),適用新法的規(guī)定?！薄稕Q定》所體現(xiàn)的原則,在本次修改《商標法》以后,也是可行的。本次新修改《商標法》的內(nèi)容,自2001年12月1日起施行,對于新修改的《商標法》增加的新的保護客體,如果侵權(quán)行為持續(xù)到201年12月1日之后,將構(gòu)成“對已有客體的保護”。

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