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選擇不審查主義商標(biāo)注冊審查方式的必然性(2)

（三）先異議后注冊向在先權(quán)利人提供了救濟機會，符合程序公平的要求。只審查絕對事由、先異議后注冊的制度架構(gòu)，在廢止全面審查原則的同時，采取先異議后注冊的制度安排，向在先權(quán)利人以及在先申請人提供了阻止在后商標(biāo)注冊、保護自己合法權(quán)益的機會，符合程序公平的要求。在這種制度設(shè)計之下，異議實質(zhì)上是根據(jù)權(quán)利人的異議請求對相對事由進行審查的程序。在異議人的參與下進行審理，對于在后商標(biāo)是否會與在先注冊商標(biāo)產(chǎn)生混淆，是否會影響在先商標(biāo)的獨特性、顯著性，可以作出比依職權(quán)審查更為準(zhǔn)確、更符合實際的判斷。
（四）不審查主義可能產(chǎn)生的問題可以通過整體制度設(shè)計解決。廢止全面審查，注冊機關(guān)只依職權(quán)審查駁回注冊的絕對事由，是否會發(fā)生大量搶注他人商標(biāo)，導(dǎo)致商標(biāo)注冊質(zhì)量嚴(yán)重下降，如并存注冊增加，造成消費者混淆的問題，確實值得關(guān)注。筆者認(rèn)為，我國商標(biāo)領(lǐng)域存在的嚴(yán)重的不正當(dāng)競爭問題，與商標(biāo)法本身存在的缺陷有關(guān)。我國商標(biāo)法只關(guān)注對于侵權(quán)行為的打擊，并不斷強化打擊力度，但是，對于在注冊申請、異議、無效程序中發(fā)生的搶注、惡意異議、無效等行為卻十分寬容，沒有任何制裁措施。結(jié)果是，實施嚴(yán)重?fù)p害他人在先權(quán)利和利益行為的人即使在這些程序中輸了官司，也沒有任何損失，失去的只是他本來不應(yīng)該得到的東西，而且，他可能已經(jīng)在市場上收獲了想收獲的東西。而受其惡意行為騷擾的申請人或注冊人即使耗費巨大的人力和財力成本打贏了官司，也只是拿到了本來屬于自己的東西，對于因此所受的損失，得不到任何補償，盡管他在市場上的損失可能是巨大的。這樣的制度顯然是不公平的。這說明，誠實信用原則和公平原則并沒有在商標(biāo)法中得到全面貫徹，這是商標(biāo)領(lǐng)域惡意行為愈演愈烈的重要原因。因此，《商標(biāo)法》應(yīng)當(dāng)在體系化思維的指導(dǎo)下，通過整體設(shè)計解決這些問題；同時，也就可以解決人們對廢止全面審查原則可能發(fā)生的問題的擔(dān)憂。例如，可以在總則部分規(guī)定，取得和行使商標(biāo)權(quán)利，應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則，任何人以欺詐或者其他不正當(dāng)手段取得商標(biāo)注冊或者行使商標(biāo)權(quán)利，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，并將此原則在各項具體制度中加以落實，使惡意行為人偷雞不成蝕把米，不但無利可圖，而且要為自己的惡意行為付出代價。如以欺騙手段取得商標(biāo)注冊的，其行為擾亂了商標(biāo)注冊秩序，應(yīng)予以行政罰款；知道或者應(yīng)當(dāng)知道是他人在先使用的商標(biāo)而以自己的名義搶先注冊的，除應(yīng)在先使用人的要求將商標(biāo)申請權(quán)益移轉(zhuǎn)于在先使用人外，還應(yīng)賠償在先使用人因其行為所受的損失；申請異議、撤銷和宣告他人商標(biāo)注冊無效，經(jīng)認(rèn)定其申請不成立并具有惡意的，應(yīng)賠償對方因其行為所受的損失。這樣規(guī)定不但符合民法和侵權(quán)責(zé)任法的原理，而且有外國的先例可資借鑒，如美國、英國、日本的商標(biāo)法都對注冊申請、異議、無效申請中當(dāng)事人的惡意行為規(guī)定了民事賠償、行政罰款甚至刑事責(zé)任。
此外，強化對注冊商標(biāo)的使用要求，對異議人和無效申請人課以證明引證商標(biāo)實際使用的義務(wù)（即提供其據(jù)以提出異議、無效申請的注冊商標(biāo)近三年內(nèi)實際使用的證據(jù)。如果申請人不能提出實際使用的證據(jù)，也沒有不使用的正當(dāng)理由，其請求將被駁回）⑦，也可以起到抑制惡意異議和惡意申請無效的作用。
相信在這一系列制度的規(guī)范、引導(dǎo)之下，搶注行為不僅不會大量增加，還可能會逐步減少。相應(yīng)地，因搶注帶來的并存注冊增加以及消費者混淆問題，也不會泛濫。
反對廢止全面審查原則的另一個理由是，這會增加權(quán)利人的維權(quán)成本。這個理由是經(jīng)不起推敲的。私權(quán)的維護本來就是權(quán)利人自己的事，為此支付一定的成本是理所應(yīng)當(dāng)?shù)摹Ｈ鎸彶樵瓌t將本來應(yīng)當(dāng)由權(quán)利人自己承擔(dān)的責(zé)任和費用放到政府的身上，久而久之，這種不合理的制度安排被視為正常，現(xiàn)在要撥亂反正，反而受到質(zhì)疑?？磥?，從理論上厘清私權(quán)保護與政府責(zé)任的界限很有必要。私權(quán)糾紛的解決應(yīng)當(dāng)由權(quán)利人自己承擔(dān)費用。實際上，在民商事領(lǐng)域，遵循的都是這個原則。如果由政府來承擔(dān)這個責(zé)任和費用，就等于政府拿全體納稅人的錢來為個別私權(quán)主體服務(wù)，這是不公平的。況且，在網(wǎng)絡(luò)化、信息化時代，在先權(quán)利人和利害關(guān)系人不需要支付多少成本，就可以及時了解商標(biāo)注冊信息，實施商標(biāo)風(fēng)險監(jiān)控。而且，我國的商標(biāo)中介服務(wù)機構(gòu)已經(jīng)有了充分的發(fā)展，企業(yè)可以把商標(biāo)風(fēng)險監(jiān)控業(yè)務(wù)委托給商標(biāo)中介服務(wù)機構(gòu)，以提高監(jiān)控水平，降低監(jiān)控費用。因此，無論在理論上還是實際上，這個反對的理由都是站不住腳的。
（五）不審查主義符合國際發(fā)展趨勢和全民創(chuàng)業(yè)需求。隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展和經(jīng)濟全球化程度的加深，商標(biāo)在貿(mào)易中的作用越來越重要，注冊商標(biāo)成為經(jīng)營者進行市場競爭的銳利武器。因此，各國都大力加強對注冊商標(biāo)的保護，千方百計為企業(yè)創(chuàng)建知名品牌創(chuàng)造條件。改革注冊程序，方便企業(yè)盡快獲得商標(biāo)注冊，是措施之一。歐盟商標(biāo)注冊審查體系的變革就是證明。德國1994年的《商標(biāo)法》將異議后注冊改為注冊后異議，為的也是實現(xiàn)商標(biāo)的快速注冊。日本和我國臺灣地區(qū)雖然采取全面審查原則，但是，都規(guī)定先注冊后異議，也是為了讓符合條件的申請盡快得到核準(zhǔn)注冊，防止因惡意異議拖延商標(biāo)注冊的時間，損害企業(yè)的競爭能力。目前，許多國家都在協(xié)議建立知識產(chǎn)權(quán)審查的“高速公路”，通過相互協(xié)作快速處理專利、商標(biāo)的審查、核準(zhǔn)問題?？傊?，簡化注冊程序，縮短審查周期是商標(biāo)法的國際發(fā)展趨勢，也是我國第三次《商標(biāo)法》修改提出的目標(biāo)之一。但是，不廢止全面審查原則，簡化注冊程序，提高審查效率，縮短審查周期的目標(biāo)就很難實現(xiàn)。所以，廢止全面審查原則，既是貫徹效率原則的需要，也是使《商標(biāo)法》與時俱進、適應(yīng)貿(mào)易全球化和全民創(chuàng)業(yè)新形勢要求的需要。
綜上所述，我國《商標(biāo)法》實施已有30多年，經(jīng)過市場經(jīng)濟的洗禮，企業(yè)的商標(biāo)意識已經(jīng)有了相當(dāng)程度的提高，對商標(biāo)注冊的重要性也有了較為充分的認(rèn)識，商標(biāo)代理等服務(wù)機構(gòu)有了很大的發(fā)展，特別是隨著信息化建設(shè)的發(fā)展，企業(yè)獲取商標(biāo)信息已經(jīng)比較方便，放棄全面審查原則，改為采取不審查主義的條件已經(jīng)具備。廢止全面審查原則，改為采取不審查主義、先異議后注冊的制度設(shè)計，是商標(biāo)注冊民事法律行為性質(zhì)的要求，符合私法意思自治原則，能夠最大限度地實現(xiàn)公平和效率的統(tǒng)一，是商標(biāo)注冊程序理想的制度架構(gòu)。

標(biāo)簽：日照青島潛江湘西阿壩十堰四平晉城

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