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國際條約和各國立法對馳名商標(biāo)判斷的規(guī)定

“馳名商標(biāo)不僅發(fā)揮商標(biāo)識別出處的基本功能,而且在吸引注意力、表彰顧客身份方面具有普通商標(biāo)所不具備的作用?！瘪Y名商標(biāo)是典型的強商標(biāo),各國法律對馳名商標(biāo)的保護范圍早已超越了相同或相似的商品種類的界限因而商品、服務(wù)經(jīng)營者對之趨之若鶩,但問題是如何判斷馳名商標(biāo),或者說具備了怎樣的條件才能成為馳名商標(biāo)。
《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎聯(lián)盟和世界知識產(chǎn)權(quán)組織關(guān)于馳名商標(biāo)保護規(guī)定的聯(lián)合建議》(以下簡稱《聯(lián)合建議》)第2條對于馳名商標(biāo)的認(rèn)定規(guī)定了可供考慮的六個方面因素:(1)該商標(biāo)在相關(guān)公眾中的了解或認(rèn)知程度;(2)該商標(biāo)使用的持續(xù)時間、程度和地理范圍;(3)該商標(biāo)任何宣傳的持續(xù)時間、程度和地理范圍,包括在交易會或展覽會上對使用該商標(biāo)的商品或服務(wù)所做的廣告、宣傳和展示;(4)能反映該商標(biāo)使用或被認(rèn)知程度的任何注冊或任何注冊申請的持續(xù)時間和地理范圍;(5)該商標(biāo)成功實施商標(biāo)權(quán)的記錄,尤其是為主管機關(guān)認(rèn)定馳名的程度;(6)該商標(biāo)的相關(guān)價值。
世界知識產(chǎn)權(quán)組織國際局還對《聯(lián)合建議》進(jìn)行了解釋,形成了《關(guān)于馳名商標(biāo)保護規(guī)定的注釋》(以下簡稱《注釋》),該《注釋》認(rèn)為,對于第一個要素中相關(guān)公眾對于商標(biāo)的了解或認(rèn)知程度,可通過消費者調(diào)查和民意測試來確定對于第二個要素,該商標(biāo)的任何使用的持續(xù)時間、程度和地理范圍,是與確定該商標(biāo)是否在相關(guān)公眾中馳名程度相關(guān)的因素。對于第三個要素,雖然完全可認(rèn)為宣傳商標(biāo)即構(gòu)成商標(biāo)使用,但該條仍被列為認(rèn)定一商標(biāo)是否馳名的標(biāo)準(zhǔn)因素之一。這主要是為了避免關(guān)于宣傳商標(biāo)是否可以被認(rèn)為是商標(biāo)使用的任何爭論。隨著市場上越來越多的相互競爭的商品或服務(wù)的出現(xiàn),公眾對具體商標(biāo)尤其是對于新的商品或服務(wù)的商標(biāo)的了解,可能主要來自于對該商標(biāo)的宣傳。例如,通過印刷或電子媒體(包括因特網(wǎng))做廣告即是一種宣傳形式。另一個宣傳的例子是,在交易會或展覽會上展示商品或服務(wù)。由于參觀展覽的人可能來自不同的國家,因此第三條標(biāo)準(zhǔn)信息所稱的“宣傳”不限于國際交易會或展覽會。

1995年制定的《美國商標(biāo)淡化法》(又被簡稱為FTDA)對《蘭漢姆法案》進(jìn)行了修改,在《蘭漢姆法案》第1125條中增加一款,專門對馳名商標(biāo)的認(rèn)定因素進(jìn)行規(guī)定。立法者認(rèn)為商標(biāo)是否馳名,法院可以考慮如下因素,但不局限于此:(a)商標(biāo)固有顯著性或獲得顯著的強弱程度;(b)商標(biāo)用于商品或服務(wù)上的持續(xù)時間及范圍;(c)商標(biāo)廣告與宣傳的持續(xù)時間與范圍;(d商標(biāo)用于商業(yè)上的地理范圍;(e)使用商標(biāo)的商品或服務(wù)上的交易渠道;(f)著名商標(biāo)在貿(mào)易區(qū)域內(nèi)及交易渠道中被認(rèn)知的程度;(g)第三人使用相同或近似商標(biāo)的性質(zhì)與范圍;(h)是否為聯(lián)邦注冊商標(biāo)。在《美國商標(biāo)淡化法》對馳名商標(biāo)的認(rèn)定因素的規(guī)定中,最有特色的是有關(guān)對商標(biāo)顯著性的規(guī)定。商標(biāo)顯著性是獲得商標(biāo)專用權(quán)的前提條件,法律對馳名商標(biāo)的保護是以它具有顯著性為前提的。

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