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劃清標(biāo)識性與描述性的界限

最常見的是一些含有描述性要素的商標(biāo)，其能否作為商標(biāo)注冊和使用，需要根據(jù)商標(biāo)的標(biāo)識性屬性進行判斷。

例如，在申請再審人長沙溈山茶業(yè)有限公司（以下簡稱溈山茶葉公司）與被申請人國家工商行政管理總局商標(biāo)評審委員會（以下簡稱商標(biāo)評審委員會）、湖南寧鄉(xiāng)溈山湘溈名茶廠（以下簡稱湘溈名茶廠）等商標(biāo)行政糾紛案中①，最高人民法院認(rèn)為，含有描述性要素的商標(biāo)的顯著性的判定，應(yīng)當(dāng)根據(jù)爭議商標(biāo)指定使用商品的相關(guān)公眾的通常認(rèn)識，從整體上對商標(biāo)是否具有顯著特征進行判斷，不能因為商標(biāo)含有描述性文字就認(rèn)為其整體缺乏顯著性；對于使用時間較長，已經(jīng)建立一定的市場聲譽，相關(guān)公眾能夠以其識別商品來源，并不僅僅直接表示商品特點的商標(biāo)，應(yīng)認(rèn)為其具有顯著特征。

本案的基本案情是：案外人湖南省寧鄉(xiāng)縣茶葉公司于1990年5月11日向國家工商行政管理總局商標(biāo)局（以下簡稱商標(biāo)局）申請注冊“溈山牌及圖”商標(biāo)（即爭議商標(biāo)）。商標(biāo)局于1991年5月20日核準(zhǔn)爭議商標(biāo)注冊，后爭議商標(biāo)被轉(zhuǎn)讓給溈山茶業(yè)公司。爭議商標(biāo)經(jīng)長期使用，于2002年被認(rèn)定為湖南省著名商標(biāo)。2004年6月14日，湘溈名茶廠等六公司以“溈山毛尖”為茶葉商品的通用名稱，爭議商標(biāo)的注冊違反了2001年商標(biāo)法第11條第1款②、第41條第1款③的規(guī)定為由，向商標(biāo)評審委員會申請撤銷爭議商標(biāo)。商標(biāo)評審委員會審查認(rèn)為，“溈山茶”是一個歷史悠久的茶葉品種，在市場上享有較高的聲譽。茶葉是一種地域性很強的商品，茶葉產(chǎn)地的名稱同時也表明了此種茶葉突出的、區(qū)別于其他產(chǎn)地的茶葉商品的品質(zhì)特點。依據(jù)一般消費習(xí)慣，消費者通常將文字部分作為商標(biāo)的主要識別和呼叫對象，爭議商標(biāo)的文字部分“溈山”缺乏顯著特征，圖形部分亦無法使其整體產(chǎn)生顯著性。爭議商標(biāo)的拼音與其文字部分是對應(yīng)的，文字部分缺乏顯著特征，拼音部分亦無法使其產(chǎn)生顯著特征。遂裁定撤銷爭議商標(biāo)的注冊。溈山茶業(yè)公司不服，提起行政訴訟。北京市第一中級人民法院一審認(rèn)為，本案現(xiàn)有證據(jù)能夠證明湖南省寧鄉(xiāng)縣溈山鄉(xiāng)自古產(chǎn)茶，溈山鄉(xiāng)獨特的地理和自然環(huán)境決定了溈山茶的品質(zhì)特點，爭議商標(biāo)由溈山牌文字及圖組成，一般消費者會將文字部分作為商品的主要識別部分和呼叫對象，故其整體亦不具有顯著性。遂判決維持商標(biāo)評審委員會的裁定。溈山茶業(yè)公司不服，提起上訴。北京市高級人民法院二審判決駁回上訴，維持一審判決。溈山茶業(yè)公司不服，向最高人民法院申請再審。最高人民法院經(jīng)審查后提審本案，并于2011年6月29日作出提審判決，撤銷一、二審判決及商標(biāo)評審委員會的裁定，維持爭議商標(biāo)的注冊。

最高人民法院再審認(rèn)為：根據(jù)2001年商標(biāo)法第11條第1款第（2）、（3）項之規(guī)定，“僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的”、“缺乏顯著特征的”的標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊。判斷爭議商標(biāo)是否應(yīng)當(dāng)依據(jù)上述法律規(guī)定予以撤銷時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)爭議商標(biāo)指定使用商品的相關(guān)公眾的通常認(rèn)識，從整體上對商標(biāo)是否具有顯著特征進行判斷，不能因為爭議商標(biāo)含有描述性文字就認(rèn)為其整體缺乏顯著性。本案爭議商標(biāo)由溈山牌文字、拼音及相關(guān)圖形組成，并非僅由溈山文字及其拼音組成，其商標(biāo)組成部分中的圖形亦屬該商標(biāo)的重要組成部分。此外，根據(jù)原審法院查明的事實，爭議商標(biāo)自1991年5月20日核準(zhǔn)注冊，已經(jīng)經(jīng)過了近二十年的使用，且在2002年被評為湖南省著名商標(biāo)。鑒于本案爭議商標(biāo)使用時間較長，已經(jīng)建立一定的市場聲譽，相關(guān)公眾能夠以其識別商品來源，并不僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點，商標(biāo)評審委員會、原審法院以爭議商標(biāo)含有溈山文字就認(rèn)為其整體缺乏顯著性，屬于認(rèn)定事實錯誤，予以糾正。

描述性商標(biāo)由于其商標(biāo)詞匯本身具有描述性，無法直接起到區(qū)別商標(biāo)來源的作用，其禁止他人使用的權(quán)利范圍就受到較大的限制。根據(jù)商標(biāo)法第59條第1款的規(guī)定，注冊商標(biāo)中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號，或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點，或者含有地名，注冊商標(biāo)專用權(quán)人無權(quán)禁止他人正當(dāng)使用。例如，在申請再審人漳州市宏寧家化有限公司（以下簡稱宏寧公司）與被申請人漳州片仔癀藥業(yè)股份有限公司（以下簡稱片仔癀公司）侵犯商標(biāo)專用權(quán)糾紛案〔（2009）民申字第1310號〕中，最高人民法院認(rèn)為，當(dāng)注冊商標(biāo)具有描述性時，其他生產(chǎn)者出于說明或客觀描述商品特點的目的，以善意方式在必要的范圍內(nèi)予以標(biāo)注，不會導(dǎo)致相關(guān)公眾將其視為商標(biāo)而導(dǎo)致來源混淆的，構(gòu)成正當(dāng)使用；判斷是否屬于善意，是否必要，可以參考商業(yè)慣例等因素。

該案的基本案情是：片仔癀公司擁有在第3類牙膏、化妝品及第5類藥品上的“片仔癀”及“PIENTZEHUANG”的注冊商標(biāo)。1999年，使用在藥品商品上的“片仔癀PIENTZEHUANG”商標(biāo)被認(rèn)定為馳名商標(biāo)。宏寧公司生產(chǎn)、銷售的“荔枝牌片仔癀珍珠霜（膏）”、“片仔癀特效牙膏”等27種化妝品及日化用品，均將“片仔癀”作為其產(chǎn)品名稱組成部分，并在包裝裝潢上突出使用“片仔癀”、“PIENTZEHUANG”，且其字體與片仔癀公司的注冊商標(biāo)基本相同。2007年4月20日片仔癀公司起訴，請求判令宏寧公司立即停止侵權(quán)行為、公開賠禮道歉并賠償損失。福建省漳州市中級人民法院一審認(rèn)為，宏寧公司的行為侵犯了片仔癀公司的注冊商標(biāo)專用權(quán)。上訴后，福建省高級人民法院維持一審判決。

宏寧公司不服二審判決，向最高人民法院申請再審。最高人民法院于2009年10月27日裁定駁回其再審申請。最高人民法院審查認(rèn)為，片仔癀是一種藥品的名稱，如果被控產(chǎn)品中含有片仔癀成分，生產(chǎn)者出于說明或客觀描述商品特點的目的，以善意方式在必要的范圍內(nèi)予以標(biāo)注，不會導(dǎo)致相關(guān)公眾將其視為商標(biāo)而導(dǎo)致來源混淆的，可以認(rèn)定為正當(dāng)使用。判斷是否屬于善意，是否必要，可以參考商業(yè)慣例等因素。宏寧公司如果是為了說明其產(chǎn)品中含有片仔癀成分，應(yīng)當(dāng)按照商業(yè)慣例以適當(dāng)?shù)姆绞接枰詷?biāo)注，但是本案中，宏寧公司卻是在其生產(chǎn)、銷售商品的包裝裝潢的顯著位置突出標(biāo)明“片仔癀”、“PIENTZEHUANG”字樣，該標(biāo)識明顯大于宏寧公司自己的商標(biāo)及其他標(biāo)注，并且所采用的字體與片仔癀公司的注冊商標(biāo)基本一致。該種使用方式已經(jīng)超出說明或客觀描述商品而正當(dāng)使用的界限，其主觀上難謂善意，在片仔癀公司注冊商標(biāo)已經(jīng)具有很高知名度的情況下，客觀上可能造成相關(guān)公眾產(chǎn)生對商品來源的混淆。宏寧公司關(guān)于其屬于正當(dāng)使用的主張不能成立。

標(biāo)簽：那曲晉中包頭甘南龍巖樂山唐山信陽

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