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馳名商標(biāo)有時(shí)效性嗎

任何一個(gè)馳名商標(biāo)的認(rèn)定都是有時(shí)效的，只有當(dāng)一個(gè)商標(biāo)為相關(guān)公眾廣為知曉，一個(gè)商標(biāo)所標(biāo)識(shí)的產(chǎn)品有較高的市場(chǎng)聲譽(yù)，一個(gè)持有該商標(biāo)的企業(yè)處于持續(xù)經(jīng)營并有良好業(yè)績的前提下，該商標(biāo)才可能達(dá)到并持續(xù)處于馳名狀態(tài)。當(dāng)以上條件有任何一項(xiàng)不具備時(shí)，該馳名商標(biāo)應(yīng)該屬于未生效或已失效的“馳名商標(biāo)”。

馳名商標(biāo)的“時(shí)效性”體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面。

(1)馳名商標(biāo)的“時(shí)效性”表明馳名商標(biāo)不是生來就有的，只有當(dāng)一個(gè)商標(biāo)達(dá)到一定的條件，符合馳名商標(biāo)認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)，表明該商標(biāo)已處于馳名狀態(tài)時(shí)，行政機(jī)關(guān)才可以認(rèn)定該商標(biāo)為馳名商標(biāo)，也就是說，馳名商標(biāo)認(rèn)定的“時(shí)效性”表現(xiàn)為馳名商標(biāo)不是從一開始就馳名，因此對(duì)于商標(biāo)馳名之前的任何行為馳名商標(biāo)的法律保護(hù)均沒有溯及既往的效力。馳名商標(biāo)保護(hù)的時(shí)效性關(guān)系到商標(biāo)權(quán)人的合法利益，其商標(biāo)現(xiàn)在馳名并不代表該商標(biāo)過去或未來馳名，因此就不能排斥他人在該商標(biāo)馳名前已經(jīng)取得的合法權(quán)利。

關(guān)于馳名商標(biāo)是否可以溯及既往，理論界存在爭議，有學(xué)者認(rèn)為馳名商標(biāo)有溯及既往的效力，其理論依據(jù)為：根據(jù)我國《商標(biāo)法》第41條第2款的規(guī)定，已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)是他人馳名商標(biāo)的，自商標(biāo)注冊(cè)之日起5年內(nèi)，商標(biāo)所有人或者利害關(guān)系人可以請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)裁定撤銷該注冊(cè)商標(biāo)，對(duì)惡意注冊(cè)的，馳名商標(biāo)所有人不受5年的時(shí)間限制。

持該種觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為：《商標(biāo)法》規(guī)定了馳名商標(biāo)的溯及力，溯及力期限為5年，對(duì)于惡意注冊(cè)的，其溯及力是無限制的。

筆者認(rèn)為：這種觀點(diǎn)是對(duì)《商標(biāo)法》第41條第2款的曲解?！渡虡?biāo)法》第41條第2款的原文為：“已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)，違反本法第十三條、第十五條、第十六條、第三十一條規(guī)定的，自商標(biāo)注冊(cè)之日起五年內(nèi)，商標(biāo)所有人或者利害關(guān)系人可以請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)裁定撤銷該注冊(cè)商標(biāo)。對(duì)惡意注冊(cè)的，馳名商標(biāo)所有人不受五年的時(shí)間限制?！?br />
這條規(guī)定中所涉及的《商標(biāo)法》的相關(guān)內(nèi)容如下：

第13條規(guī)定：“就相同或者類似商品申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊(cè)的馳名商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的，不予注冊(cè)并禁止使用。

就不相同或者不相類似商品申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊(cè)的馳名商標(biāo)，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊(cè)人的利益可能受到損害的，不予注冊(cè)并禁止使用?！?br />
第15條規(guī)定：“未經(jīng)授權(quán)，代理人或者代表人以自己的名義將被代理人或者被代表人的商標(biāo)進(jìn)行注冊(cè)，被代理人或者被代表人提出異議的，不予注冊(cè)并禁止使用?！?br />
第16條規(guī)定：“商標(biāo)中有商品的地理標(biāo)志，而該商品并非來源于該標(biāo)志所標(biāo)示的地區(qū)，誤導(dǎo)公眾的，不予注冊(cè)并禁止使用；但是，已經(jīng)善意取得注冊(cè)的繼續(xù)有效。”

第31條規(guī)定：“申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利?,也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)?！?br />
《商標(biāo)法》第41條第2款的規(guī)定中只有涉及第13條的與馳名商標(biāo)內(nèi)容有關(guān)，且該條所規(guī)定的內(nèi)容是對(duì)馳名商標(biāo)保護(hù)的限制性規(guī)定，而并非規(guī)定馳名商標(biāo)有5年的溯及力。第41條第2款規(guī)定的內(nèi)容應(yīng)該理解為：馳名商標(biāo)權(quán)利人對(duì)于他人已注冊(cè)的商標(biāo)行使撤銷權(quán)的，必須在他人商標(biāo)注冊(cè)后5年內(nèi)行使，如果他人商標(biāo)注冊(cè)時(shí)間已滿5年，即使他人注冊(cè)商標(biāo)構(gòu)成對(duì)馳名商標(biāo)的復(fù)制、摹仿或翻譯，存在“誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊(cè)人的利益可能受到損害的”情形，馳名商標(biāo)權(quán)利人也不能對(duì)該注冊(cè)商標(biāo)主張撤銷,除非能證明商標(biāo)注冊(cè)人是惡意注冊(cè)。

對(duì)于《商標(biāo)法》第41條第2款的理解還應(yīng)該明確：本條規(guī)定中的“五年”，是指他人的商標(biāo)注冊(cè)期限在5年內(nèi)，而不是指馳名商標(biāo)的馳名期限向前推算5年，也就是說，這里計(jì)算5年的限制性期限是以他人商標(biāo)注冊(cè)時(shí)間作為起算點(diǎn)的，而不是以馳名商標(biāo)馳名的時(shí)間作為起算點(diǎn)的；而且從本條的規(guī)定可以看出，如果馳名商標(biāo)權(quán)利人主張撤銷已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)，必須證明他人的注冊(cè)商標(biāo)在注冊(cè)時(shí)，馳名商標(biāo)權(quán)利人的馳名商標(biāo)已經(jīng)處于馳名狀態(tài)，也就是說，如果馳名商標(biāo)權(quán)利人持有的馳名商標(biāo)馳名前，他人商標(biāo)已注冊(cè)，馳名商標(biāo)權(quán)利人不得主張撤銷他人已注冊(cè)的商標(biāo)，因此，馳名商標(biāo)是沒有溯及力的。

上述理解的依據(jù)源于《商標(biāo)法》第13條的規(guī)定：“就相同或者類似商品申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊(cè)的馳名商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的，不予注冊(cè)并禁止使用。

就不相同或者不相類似商品申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊(cè)的馳名商標(biāo)，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊(cè)人的利益可能受到損害的，不予注冊(cè)并禁止使用?！?br />
從第13條的文字表述“申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是……馳名商標(biāo)”可以看出，顯然第13條規(guī)定的情形是：商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)時(shí)，馳名商標(biāo)已屬馳名狀態(tài)。

之所以會(huì)產(chǎn)生馳名商標(biāo)有5年溯及力的誤解，主要原因是我國現(xiàn)行對(duì)馳名商標(biāo)認(rèn)定的“被動(dòng)認(rèn)定”原則，馳名商標(biāo)可能在很久以前就已經(jīng)處于馳名狀態(tài)了，但由于沒有發(fā)生可以申請(qǐng)“被動(dòng)認(rèn)定”的情形或馳名商標(biāo)權(quán)利人沒有提出申請(qǐng)，馳名商標(biāo)的馳名狀態(tài)在馳名的當(dāng)時(shí)并沒有取得商標(biāo)行政管理機(jī)關(guān)的認(rèn)定，因此，我國現(xiàn)行的馳名商標(biāo)認(rèn)定大多數(shù)是對(duì)馳名商標(biāo)處于馳名狀態(tài)的一種追認(rèn)。而且所追認(rèn)的馳名商標(biāo)馳名的臨界點(diǎn)也僅限于侵權(quán)行為發(fā)生當(dāng)時(shí)的那個(gè)點(diǎn)，如果發(fā)現(xiàn)有更早的侵權(quán)行為（發(fā)生后5年以內(nèi)），馳名商標(biāo)的追認(rèn)時(shí)間點(diǎn)又會(huì)延長到更早的侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)。

因此《商標(biāo)法》第41條第2款規(guī)定的不是馳名商標(biāo)有5年的溯及力，而是馳名商標(biāo)權(quán)利人行使權(quán)利的期限在他人商標(biāo)注冊(cè)之日起5年內(nèi)。

關(guān)于馳名商標(biāo)是否有溯及力的問題，在浙江省高級(jí)人民法院對(duì)中山好太太公司、寧波好太太公司與廣東好太太公司“好太太”商標(biāo)侵權(quán)案件作出終審判決宣判之時(shí)，許多媒體就已開始討論,其理由為：中山好太太公司成立于2003年12月23日，中山好太太公司在其生產(chǎn)、銷售的吸油煙機(jī)、燃?xì)庠畹犬a(chǎn)品上使用“Ha。taitai”商標(biāo)，并在其產(chǎn)品包裝、公司網(wǎng)站、宣傳資料等使用“Haotaitai”商標(biāo)的同時(shí)，突出使用了“好太太”、“好太太，好生活”等字樣。浙江省高級(jí)人民法院于2008年5月6日作出（2007）浙民三終字第290號(hào)民事判決，判決書表述為“根據(jù)湖北省武漢市中級(jí)人民法院2005年7月18日作出的（2005）武知初字第31號(hào)民事判決及生效證明，該生效判決認(rèn)定'好太太’注冊(cè)商標(biāo)屬于馳名商標(biāo)，因此，'好太太'商標(biāo)在我國近期客觀存在著作為馳名商標(biāo)保護(hù)的良好記錄。中山好太太公司僅以此為由不足以否定相關(guān)公眾對(duì)'好太太’商標(biāo)的知曉度，從《中華人民共和國商標(biāo)法》第14條所規(guī)定的認(rèn)定馳名商標(biāo)應(yīng)當(dāng)考慮的因素來看，好太太公司的'好太太'商標(biāo)應(yīng)當(dāng)屬于馳名商標(biāo)”。許多媒體提出問題：中山好太太公司成立于2003年12月，其于2003年就開始使用“Haotaitai”商標(biāo)，廣東好太太公司的商標(biāo)雖然注冊(cè)于2000年6月140,但其注冊(cè)商標(biāo)是在第21類“晾衣架”產(chǎn)品上注冊(cè)的第1407896號(hào)“好太太”圖文組合商標(biāo)，中山好太太公司是在其生產(chǎn)、銷售的吸油煙機(jī)、燃?xì)庠畹犬a(chǎn)品上使用“Haotaitai”商標(biāo)，也就是說，中山好太太使用的商品類別為吸油煙機(jī)、燃?xì)庠睿▽俚?1類），與廣東好太太注冊(cè)的第21類屬不同類別，中山好太太公司于2003年12月開始使用，而廣東好太太公司的商標(biāo)在2005年7月才被武漢市中級(jí)人民法院認(rèn)定馳名，因此，可以確定，馳名商標(biāo)有溯及力，馳名商標(biāo)被認(rèn)定為馳名商標(biāo)后，其馳名的效力可以溯及到其被認(rèn)定為馳名商標(biāo)前5年，如果能證明是惡意的，馳名'商標(biāo)的溯及力沒有限制。

在廣東省高級(jí)人民法院（2004）粵高法民三終字第294號(hào)民事判決書中顯示：本日公司在不服一審判決，向廣東省高級(jí)人民法院提起上訴時(shí)的理由為：“原審判決認(rèn)定國美電器為馳名商標(biāo)具有溯及力沒有事實(shí)和法律依據(jù)”，顯然，不僅社會(huì)公眾認(rèn)為馳名商標(biāo)有溯及力，在法院的訴訟中，法律界也認(rèn)為馳名商標(biāo)有溯及力。

筆者認(rèn)為：這其實(shí)是對(duì)法院判決書的誤讀，法院在判決書中認(rèn)定某商標(biāo)為馳名商標(biāo)，并不是說該馳名商標(biāo)在法院的判決書生效時(shí)馳名，而應(yīng)該是認(rèn)定該馳名商標(biāo)在侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)已屬馳名狀態(tài)，因此馳名商標(biāo)在侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)就應(yīng)該受到馳名商標(biāo)法律規(guī)定的保護(hù)，而不是現(xiàn)在認(rèn)定馳名商標(biāo)，然后因?yàn)轳Y名商標(biāo)的溯及力而將其馳名的效力溯及到侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)。之所以會(huì)出現(xiàn)的這樣的誤讀，責(zé)任也不全在讀者，因?yàn)榇蠖鄶?shù)法院的判決書均只寫明“應(yīng)當(dāng)認(rèn)定xxx商標(biāo)為馳名商標(biāo)”，卻并沒有寫明該商標(biāo)具體馳名的時(shí)間，以及該商標(biāo)在侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)是否已屬于馳名狀態(tài)。難怪廣大社會(huì)公眾及法律界人士均認(rèn)為馳名商標(biāo)有溯及力。

關(guān)于馳名商標(biāo)是否存在溯及力的問題，以及如何理解法院在判決書中認(rèn)定某商標(biāo)“應(yīng)該認(rèn)定為馳名商標(biāo)”后，其保護(hù)為何從判決書認(rèn)定馳名之前的侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)開始保護(hù)，這在最高人民法院關(guān)于中山好太太與廣東好太太商標(biāo)侵權(quán)一案的民事裁定書中已完全表明。最高人民法院（2008）民申字第1465號(hào)民事裁定書中歸納爭議焦點(diǎn)時(shí)表述：“本院認(rèn)為，根據(jù)中山好太太公司申請(qǐng)?jiān)賹彽睦碛杉昂锰镜拇疝q意見，本案有如下爭議焦點(diǎn)：一、好太太公司的第1407896號(hào)'好太太'商標(biāo)在被訴侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)是否是馳名商標(biāo)；二、中山好太太公司的行為是否侵犯了好太太公司的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)及本案的民事責(zé)任承擔(dān)問題?！焙笞罡呷嗣穹ㄔ涸诓枚ㄎ臅斜硎觯骸耙弧㈥P(guān)于好太太公司的第1407896號(hào)'好太太'商標(biāo)在被訴侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)是否是馳名商標(biāo)的問題。根據(jù)原審法院查明的事實(shí)，自1999年至2003年中山好太太公司成立之時(shí)，基于好太太公司及其前身好太太家居公司對(duì)涉案商標(biāo)的宣傳、使用涉案商標(biāo)商品的銷售區(qū)域、銷售收入等，可以認(rèn)定2003年中山好太太公司成立之時(shí)，好太太公司的第1407896號(hào)'好太太'商標(biāo)已具有較高的知名度，為相關(guān)公眾廣泛知曉。中山好太太公司否認(rèn)原審法院認(rèn)定該商標(biāo)馳名的有關(guān)事實(shí)，但并未提供足以采信的相反證據(jù)，原審法院在綜合考慮相關(guān)證據(jù)的基礎(chǔ)上，認(rèn)定好太太公司的第1407896號(hào)'好太太’商標(biāo)為馳名商標(biāo)并無不當(dāng)。”

從以上裁定可以看出，最高人民法院只能最后裁定中山好太太公司停止侵權(quán)、停止使用該企業(yè)字號(hào)，其理由是基于中山好太太公司于2003年成立之時(shí)，廣東“好太太”已屬于馳名商標(biāo)，而不是因?yàn)樵?005年被武漢市中級(jí)法院認(rèn)定為馳名商標(biāo)，以及被浙江省高級(jí)法院認(rèn)定為馳名商標(biāo)之后的溯及效力。

應(yīng)該說，最高人民法院以公布民事裁定書判例的形式否定了馳名商標(biāo)有溯及力的誤讀。

(2) 馳名商標(biāo)的“時(shí)效性”還表現(xiàn)為：馳名商標(biāo)不是一成不變的，在一個(gè)商標(biāo)被行政機(jī)關(guān)依法認(rèn)定為馳名商標(biāo)后，當(dāng)該商標(biāo)已不再具備馳名的條件，已不符合馳名商標(biāo)認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，行政相對(duì)人或利害人可以通過行政訴訟方式申請(qǐng)撤銷已認(rèn)定的馳名商標(biāo)，行政機(jī)關(guān)可以依職權(quán)撤銷已認(rèn)定的馳名商標(biāo)，也就是說，一個(gè)商標(biāo)被認(rèn)定為馳名后，該商標(biāo)是否持續(xù)處于“馳名”狀態(tài)，還必須受到主管機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)、人民群眾的審查和監(jiān)督。

馳名商標(biāo)的時(shí)效性特征確定了馳名商標(biāo)的運(yùn)動(dòng)性，一個(gè)馳名商標(biāo)在馳名之后可以因各種原因而不再馳名，具體包括但不限于：馳名商標(biāo)持有人喪失主體資格，馳名商標(biāo)的持有人因產(chǎn)品質(zhì)量等與商標(biāo)聲譽(yù)有關(guān)的原因受到處罰而使其商標(biāo)喪失較高的社會(huì)聲譽(yù)，馳名商標(biāo)持有人因生產(chǎn)經(jīng)營原因已喪失原來的經(jīng)濟(jì)地位及市場(chǎng)占有率等，在此不再詳述。

馳名商標(biāo)的時(shí)效性原則確定了馳名商標(biāo)的馳名是有壽命的，即使在注冊(cè)商標(biāo)沒有被注銷的情況下，馳名商標(biāo)的馳名狀態(tài)認(rèn)定仍是可以被撤銷的。

在本節(jié)前述的討論中，我們已經(jīng)討論過行政機(jī)關(guān)認(rèn)定馳名商標(biāo)的具體行政行為是否具有可訴性。馳名商標(biāo)認(rèn)定的具體行政行為是否可訴，決定了馳名商標(biāo)的認(rèn)定是否可以被撤銷，以及采用什么樣的形式撤銷，而關(guān)于馳名商標(biāo)認(rèn)定的可訴性問題目前在司法理論與實(shí)踐中均未達(dá)成統(tǒng)一。

關(guān)于馳名商標(biāo)認(rèn)定具體行政行為的可訴性問題將解決馳名商標(biāo)是否能被撤銷。

馳名商標(biāo)的“時(shí)效性”原則，是馳名商標(biāo)認(rèn)定的一個(gè)非常重要原則，這個(gè)原則的確立，可以改變馳名商標(biāo)“老不死”的現(xiàn)狀。當(dāng)前的狀況是，一個(gè)商標(biāo)馳名了，就永遠(yuǎn)處于馳名狀態(tài)，即使該商標(biāo)被眾人所鄙視，該商標(biāo)所標(biāo)識(shí)的產(chǎn)品出現(xiàn)嚴(yán)重質(zhì)量問題，持有該商標(biāo)的企業(yè)已破產(chǎn)或已喪失市場(chǎng)信譽(yù)，也仍然沒有任何機(jī)關(guān)撤銷被認(rèn)定的馳名商標(biāo)。

標(biāo)簽：徐州拉薩黑龍江安陽淮南安徽吐魯番長沙

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馳名商標(biāo)有時(shí)效性嗎

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