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商標(biāo)與專利應(yīng)該同時(shí)申請嗎

商標(biāo)和專利均屬于傳統(tǒng)意義上的知識產(chǎn)權(quán)，都具有地域性，具有嚴(yán)格的領(lǐng)土性，國內(nèi)的商標(biāo)和專利在國外均沒有效力，需要重新申請。另外，兩者均具有時(shí)間性，不同之處是商標(biāo)可以無限期延展，而專利到期之后便成為社會免費(fèi)技術(shù)。

專利有三種類型：發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)。專利由專利局進(jìn)行審查，而商標(biāo)由商標(biāo)局審查。一般來說專利的審查過程相對復(fù)雜并且時(shí)間更長。

專利和商標(biāo)的重合之處在于對于標(biāo)簽和三維商標(biāo)這類產(chǎn)品的保護(hù)。在專利法修改之前外觀設(shè)計(jì)專利可以保護(hù)圖案，所以重要的圖形商標(biāo)一般會同時(shí)申請外觀設(shè)計(jì)專利；專利法修改之后，外觀設(shè)計(jì)專利不再保護(hù)圖案。除了標(biāo)簽產(chǎn)品之外，小編仍建議對設(shè)計(jì)相對復(fù)雜并且商標(biāo)圖案在產(chǎn)品外觀中占比較大的產(chǎn)品設(shè)計(jì)同時(shí)申請商標(biāo)和專利，從而使保護(hù)力度及范圍最大。

為了方便理解，下面用一件案例談商標(biāo)注冊權(quán)和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的沖突。

2016年，工商局執(zhí)法人員在日常巡查中發(fā)現(xiàn)，位于奉化的某酒水經(jīng)銷商正在銷售一種小糊涂酒仙酒，瓶體外包裝頂部標(biāo)有“小糊涂酒仙＋圖形”標(biāo)志，外包裝側(cè)面標(biāo)有“小糊涂酒仙，難得糊涂，雲(yún)閣?”等字樣。經(jīng)查，該經(jīng)銷商能夠提供“小糊涂酒仙”外觀設(shè)計(jì)專利證（專利號：993366783，專利取得日期1999-10-8，有效期10年）。另查，“小糊涂仙”商標(biāo)注冊號1262087，由另一家公司：廣州某某酒業(yè)有限公司于1997年12月10日申請，1999年4月7日獲準(zhǔn)在第33類商品上注冊，核定使用商品包括白酒、葡萄酒、黃酒等，有效期至2019年4月6日；“小糊涂仙＋圖形”商標(biāo)注冊號9951514，由廣州某某酒業(yè)有限公司于2011年9月9日申請，2013年1月21日獲準(zhǔn)在第33類商品上注冊，核定使用商品包括米酒、葡萄酒、燒酒等，有效期至2023年1月20日。

兩個(gè)不同的小糊涂仙商標(biāo)

此案的焦點(diǎn)在于擁有外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的“小糊涂酒仙”是否侵犯了“小糊涂仙”商標(biāo)權(quán)。

第一種意見認(rèn)為侵權(quán)成立。因?yàn)榘拙瓢b上“小糊涂酒仙”字樣和“小糊涂仙”商標(biāo)構(gòu)成近似，頂部“小糊涂酒仙＋圖形”與“小糊涂仙＋圖形”商標(biāo)構(gòu)成近似，雖然小糊涂酒仙曾取得一份外觀設(shè)計(jì)專利許可證，但由于專利取得時(shí)間1999年10月8日，晚于商標(biāo)申請時(shí)間1997年12月10日以及商標(biāo)獲準(zhǔn)注冊時(shí)間1999年4月7日，“小糊涂酒仙”侵犯“小糊涂仙”商標(biāo)專用權(quán)無疑。

第二種意見認(rèn)為侵權(quán)不成立。一方面基于市面上多年來廣泛流通“小糊涂酒仙”商品的事實(shí)，以及網(wǎng)上鮮有“小糊涂仙”告“小糊涂酒仙”侵權(quán)的相關(guān)案例報(bào)道。另一方面該兩種商品在市面上流通已有較長時(shí)間，至于最初的淵源無法摸清，誰依靠誰上位、誰借助誰出名無法查清，只能判斷目前是“小糊涂仙”名氣較大，價(jià)格稍微高一點(diǎn)，“小糊涂酒仙”有“搭便車”的嫌疑。因此以疑罪從無的判斷來說，“小糊涂酒仙”能流通就有它存在的道理，無法認(rèn)定其侵犯“小糊涂仙”商標(biāo)。

從這個(gè)案件來看，外觀設(shè)計(jì)專利和商標(biāo)權(quán)產(chǎn)生沖突的原因如下：

（1）兩者構(gòu)成上都含有形狀和圖案等相同因素。首先，當(dāng)外觀設(shè)計(jì)具有足以區(qū)別產(chǎn)品來源的區(qū)別性時(shí)，毫無疑問可以受到商標(biāo)法的保護(hù)。另外，當(dāng)商標(biāo)用于商品上而成為具有美感的新設(shè)計(jì)時(shí)，又可以受到專利法的保護(hù)。

（2）商標(biāo)權(quán)和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的法律依據(jù)不同。商標(biāo)法要求商標(biāo)具備普遍性的顯著特征、便于識別，而專利法則要求外觀設(shè)計(jì)專利與以往的設(shè)計(jì)有明顯區(qū)別。另外，兩項(xiàng)權(quán)利的保護(hù)期限不同，商標(biāo)權(quán)可以通過申請續(xù)展而獲得理論上可無限期續(xù)展的商標(biāo)權(quán)，而外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)有時(shí)限，如果超過了外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)保護(hù)的期限，該外觀設(shè)計(jì)有可能被專利權(quán)以外的其他人申請注冊為商標(biāo)。

（3）兩者對應(yīng)的管理機(jī)關(guān)和保護(hù)機(jī)關(guān)不統(tǒng)一。商標(biāo)權(quán)的申請、審查和確權(quán)由商標(biāo)局負(fù)責(zé)，其權(quán)利主張和保護(hù)由工商局負(fù)責(zé)；而外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的申請、審查和確權(quán)由專利局負(fù)責(zé)，其權(quán)利保護(hù)也由地方專利局負(fù)責(zé)。

小編認(rèn)為，商標(biāo)權(quán)和專利權(quán)沖突的解決途徑如下：

（1）如若專利權(quán)人將他人已經(jīng)先行核準(zhǔn)的商標(biāo)文字、圖形用來申請外觀設(shè)計(jì)專利，則顯然是侵犯了他人在先取得的合法權(quán)利（商標(biāo)權(quán)）。此時(shí)，商標(biāo)權(quán)人可以向?qū)＠麖?fù)審委員會提出專利無效請求，也可以直接依據(jù)商標(biāo)法向法院提出訴訟。

（2）如果專利權(quán)人認(rèn)為他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)侵犯了自己的專利權(quán)，可以針對商標(biāo)提出異議或請求宣告商標(biāo)無效。

標(biāo)簽：雙鴨山和田駐馬店慶陽成都鷹潭新鄉(xiāng) 黃石

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