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商標權(quán)保護及制度設(shè)計應(yīng)服從于促進有效競爭的制度價值
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商標權(quán)首先是從反假冒的不正當競爭之訴中產(chǎn)生的權(quán)利,其與競爭具有密切聯(lián)系?？梢哉f,商標權(quán)是為競爭而生的,其制度歸宿也應(yīng)以服務(wù)于促進和維護公平有效市場競爭作為其價值目標。從競爭法的視閾下審視商標權(quán)的理論問題和制度設(shè)計,一些曾經(jīng)頗具爭議的問題將變得更容易梳理。如關(guān)于商標權(quán)保護的法理基礎(chǔ)。
關(guān)于商標權(quán)保護的法理基礎(chǔ),國內(nèi)外學者素有“保護商譽說”和“制止混淆說”之爭。兩種觀點的分歧源于看待問題的角度不同。如果不顧及商標權(quán)保護的競爭政策意義,單純從財產(chǎn)法視閾下觀察商標法和商標權(quán)的保護,理所當然會認為商標權(quán)保護的法理基礎(chǔ)在于保護商譽。如果從競爭法視閾下觀察商標權(quán)及與此相關(guān)的商標現(xiàn)象和商標法,將對商標權(quán)的保護融入國家競爭政策實現(xiàn)的通盤考慮中,則將對商標權(quán)制止混淆的法理基礎(chǔ)不持疑義。
小編認為,基于競爭法視閾,防止混淆是商標權(quán)存在的社會基礎(chǔ),也是商標法的核心利益,所有的商標制度都應(yīng)圍繞這一核心利益而構(gòu)建。商標制度應(yīng)建立在混淆理論的堅實基礎(chǔ)上。實際上,商標權(quán)財產(chǎn)化的目的在于建立一種防止混淆的激勵機制——財產(chǎn)化將有利于商標所有者大膽投資、小心經(jīng)營、努力強化商標的標識意義,走出一條自創(chuàng)品牌之路。因為,這樣種機制能夠給商標權(quán)人一種合理預(yù)期,即他所有在經(jīng)營方面的投入和付出將通過商標的財產(chǎn)價值體現(xiàn)出來。防止混淆同樣也為反淡化理論的發(fā)展提供了現(xiàn)實語境。反淡化理論的實質(zhì)是維護商標的顯著性,防止其標識性通過淡化行為而減弱,而使商標最終無法實現(xiàn)其防止混淆的識別功能。
立法者關(guān)于商標權(quán)產(chǎn)生法理基礎(chǔ)的不同認識將使商標法制度導向不同的方向。基于保護商譽理論來設(shè)計商標法將使商標法,有落入私權(quán)絕對化歷史窠臼的危險,其直接表現(xiàn)是商標權(quán)肆意擴張,商標權(quán)濫用行為被合理合法化,商標法真正淪為了利益集團保護和擴張其集團利益的工具,站在了競爭政策的對立面而無力自拔。基于制止混淆理論來設(shè)計商標法將使商標法順應(yīng)歷史發(fā)展潮流,恪守商標制度的本義“有度”發(fā)展。這個度”具體而言是對商標的保護以達到制止混淆的效果為度,對商標侵權(quán)人的制裁以實現(xiàn)精神上消除不良影響、恢復(fù)名譽,經(jīng)濟上彌補商標權(quán)人商譽損害為度。這個“度”還體現(xiàn)在,當對商標權(quán)的財產(chǎn)保護與競爭政策相沖突時,前者應(yīng)讓位于后者歐共體法院近年關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)的一系列判例,如關(guān)于著作權(quán)的1986年“碼吉爾(Magl)案”和關(guān)于商標權(quán)的1993年“帕拉諾瓦( Paranoia)案”均體現(xiàn)了這一精神。“帕拉諾瓦( Parano-va)案”是關(guān)于再包裝商品平行進口的案例。在該案中,法院的立場表明,商標權(quán)的功能不過是向消費者保證商品的來源。該案授予了商標產(chǎn)品經(jīng)過再包裝的銷售商在進口再包裝產(chǎn)品方面更廣泛的權(quán)利,即只有當商標產(chǎn)品的再包裝能夠直接或者間接地影響產(chǎn)品的原始狀況,商標權(quán)人才有勝訴的可能性。當然,這一案件的判決也受到歐共體許多學者的批評。他們基于商標財產(chǎn)權(quán)理論,認為該案判決沒有充分考慮對商標權(quán)人的合法利益,并指出:“任何國家的商標法都不是把商標權(quán)的功能僅僅限于向消費者說明商品的來源?！彼痉ㄅc理論界對該案的不同看法正說明了以上在商標權(quán)法理基礎(chǔ)上存在的分歧。

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