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關(guān)于商標(biāo)淡化的立法現(xiàn)狀

改革開放初期，我國在１９８２年通過了《中華人民共和國商標(biāo)法》。該法于１９８３年３月生效。１９９３年和２００１年我國進行了兩次商標(biāo)修法。多重版本的商標(biāo)法條文中都沒有出現(xiàn)“商標(biāo)淡化”文本。盡管如此，對于中國的司法人員來說，商標(biāo)淡化并不陌生。甚至，在我國的司法解釋和司法裁判文書中商標(biāo)淡化屢屢被提及。
盡管我國沒有商標(biāo)淡化的專門條款，但我國是否在立法精神中已經(jīng)采納了商標(biāo)淡化理論，存在分歧。由于這些爭議指向的條款與馳名商標(biāo)的保護緊密相關(guān)，因此了解我國對馳名商標(biāo)保護的立法情況，是解決這一疑惑的前提。
對馳名商標(biāo)的保護，我國有一個逐步與國際接軌的過程。１９９３年《商標(biāo)法》條文中沒有關(guān)于保護馳名商標(biāo)的規(guī)定，但１９９６年國家工商行政管理總局制定的《馳名商標(biāo)認(rèn)定和管理暫行規(guī)定》，以及１９９８年對其進行的修正中，都依據(jù)《商標(biāo)法》（１９９３年）第８條第９項之規(guī)定，即“有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響”，把商標(biāo)的保護范圍拓展到馳名商標(biāo)領(lǐng)域。２００１年，《商標(biāo)法》的出臺標(biāo)志著我國對于馳名商標(biāo)的保護達到了國際標(biāo)準(zhǔn)。
其中第１３條明確把馳名商標(biāo)的保護，擴大到未注冊商標(biāo)和非同類商品的保護上。（《商標(biāo)法》（２００１）第十三條就相同或者類似商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的，不予注冊并禁止使用。就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的馳名商標(biāo)，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。）但是按照這一條的文本解釋，我國對于未注冊的馳名商標(biāo)，并不實行跨類保護。而對馳名商標(biāo)的保護，前提是“容易導(dǎo)致混淆”或者“誤導(dǎo)公眾”。由于當(dāng)時并沒有對“容易導(dǎo)致混淆”或者“誤導(dǎo)公眾”進行特別解釋，一般都認(rèn)為這沒有脫離傳統(tǒng)的混淆理論的范疇。

除了《商標(biāo)法》（２００１）第１３條，我國《商標(biāo)法》第１４條（《商標(biāo)法》（２００１）第十四條認(rèn)定馳名商標(biāo)應(yīng)當(dāng)考慮下列因素：（一）相關(guān)公眾對該商標(biāo)的知曉程度；（二）該商標(biāo)使用的持續(xù)時間；（三）該商標(biāo)的任何宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍；（四）該商標(biāo)作為馳名商標(biāo)受保護的記錄；（五）該商標(biāo)馳名的其他因素。）、第４１條（《商標(biāo)法》（２００１）第四十一條【注冊不當(dāng)?shù)纳虡?biāo)爭議及其裁定】已經(jīng)注冊的商標(biāo)，違反本法第十條、第十一條、第十二條規(guī)定的，或者是以欺騙手段或者其他不正當(dāng)手段取得注冊的，由商標(biāo)局撤銷該注冊商標(biāo)；其他單位或者個人可以請求商標(biāo)評審委員會裁定撤銷該注冊商標(biāo)。已經(jīng)注冊的商標(biāo)，違反本法第十三條、第十五條、第十六條、第三十一條規(guī)定的，自商標(biāo)注冊之日起五年內(nèi)，商標(biāo)所有人或者利害關(guān)系人可以請求商標(biāo)評審委員會裁定撤銷該注冊商標(biāo)。對惡意注冊的，馳名商標(biāo)所有人不受五年的時間限制。
除前兩款規(guī)定的情形外，對已經(jīng)注冊的商標(biāo)有爭議的，可以自該商標(biāo)經(jīng)核準(zhǔn)注冊之日起五年內(nèi)，向商標(biāo)評審委員會申請裁定。商標(biāo)評審委員會收到裁定申請后，應(yīng)當(dāng)通知有關(guān)當(dāng)事人，并限期提出答辯。），《商標(biāo)實施條例》（２００２）中的第５條、第４５條、第５３條（相關(guān)條款為：第五條依照《商標(biāo)法》和本條例的規(guī)定，在商標(biāo)注冊、商標(biāo)評審過程中產(chǎn)生爭議時，有關(guān)當(dāng)事人認(rèn)為其商標(biāo)構(gòu)成馳名商標(biāo)的，可以相應(yīng)向商標(biāo)局或者商標(biāo)評審委員會請求認(rèn)定馳名商標(biāo)，駁回違反《商標(biāo)法》第十三條規(guī)定的商標(biāo)注冊申請或者撤銷違反《商標(biāo)法》第十三條規(guī)定的商標(biāo)注冊。有關(guān)當(dāng)事人提出申請時，應(yīng)當(dāng)提交其商標(biāo)構(gòu)成馳名商標(biāo)的證據(jù)材料。商標(biāo)局、商標(biāo)評審委員會根據(jù)當(dāng)事人的請求，在查明事實的基礎(chǔ)上，依照《商標(biāo)法》第十四條的規(guī)定，認(rèn)定其商標(biāo)是否構(gòu)成馳名商標(biāo)。
第四十五條使用商標(biāo)違反《商標(biāo)法》第十三條規(guī)定的，有關(guān)當(dāng)事人可以請求工商行政管理部門禁止使用。當(dāng)事人提出申請時，應(yīng)當(dāng)提交其商標(biāo)構(gòu)成馳名商標(biāo)的證據(jù)材料。經(jīng)商標(biāo)局依照《商標(biāo)法》第十四條的規(guī)定認(rèn)定為馳名商標(biāo)的，由工商行政管理部門責(zé)令侵權(quán)人停止違反《商標(biāo)法》第十三條規(guī)定使用該馳名商標(biāo)的行為，收繳、銷毀其商標(biāo)標(biāo)識；商標(biāo)標(biāo)識與商品難以分離的，一并收繳、銷毀。第五十三條商標(biāo)所有人認(rèn)為他人將其馳名商標(biāo)作為企業(yè)名稱登記，可能欺騙公眾或者對公眾造成誤解的，可以向企業(yè)名稱登記主管機關(guān)申請撤銷該企業(yè)名稱登記。企業(yè)名稱登記主管機關(guān)應(yīng)當(dāng)依照《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》處理。）也與馳名商標(biāo)的保護有關(guān)。２００３年的《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護規(guī)定》中的第３條、第６條、第１３條（相關(guān)條款為：第三條以下材料可以作為證明商標(biāo)馳名的證據(jù)材料：（一）證明相關(guān)公眾對該商標(biāo)知曉程度的有關(guān)材料；（二）證明該商標(biāo)使用持續(xù)時間的有關(guān)材料，包括該商標(biāo)使用、注冊的歷史和范圍的有關(guān)材料；（三）證明該商標(biāo)的任何宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍的有關(guān)材料，包括廣告宣傳和促銷活動的方式、地域范圍、宣傳媒體的種類以及廣告投放量等有關(guān)材料；（四）證明該商標(biāo)作為馳名商標(biāo)受保護記錄的有關(guān)材料，包括該商標(biāo)曾在中國或者其他國家和地區(qū)作為馳名商標(biāo)受保護的有關(guān)材料；（五）證明該商標(biāo)馳名的其他證據(jù)材料，包括使用該商標(biāo)的主要商品近三年的產(chǎn)量、銷售量、銷售收入、利稅、銷售區(qū)域等有關(guān)材料。
第六條工商行政管理部門在商標(biāo)管理工作中收到保護馳名商標(biāo)的申請后，應(yīng)當(dāng)對案件是否屬于《商標(biāo)法》第十三條規(guī)定的下列情形進行審查：（一）他人在相同或者類似商品上擅自使用與當(dāng)事人未在中國注冊的馳名商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的；（二）他人在不相同或者不類似的商品上擅自使用與當(dāng)事人已經(jīng)在中國注冊的馳名商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，容易誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的。對認(rèn)為屬于上述情形的案件，市（地、州）工商行政管理部門應(yīng)當(dāng)自受理當(dāng)事人請求之日起十五個工作日內(nèi)，將全部案件材料報送所在地?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市）工商行政管理部門，并向當(dāng)事人出具受理案件通知書；?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市）工商行政管理部門應(yīng)當(dāng)自受理當(dāng)事人請求之日起十五個工作日內(nèi)，將全部案件材料報送商標(biāo)局。當(dāng)事人所在地省級工商行政管理部門認(rèn)為所發(fā)生的案件屬于上述情形的，也可以報送商標(biāo)局。對認(rèn)為不屬于上述情形的案件，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《商標(biāo)法》及實施條例的有關(guān)規(guī)定及時作出處理。第十三條當(dāng)事人認(rèn)為他人將其馳名商標(biāo)作為企業(yè)名稱登記，可能欺騙公眾或者對公眾造成誤解的，可以向企業(yè)名稱登記主管機關(guān)申請撤銷該企業(yè)名稱登記，企業(yè)名稱登記主管機關(guān)應(yīng)當(dāng)依照《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》處理。）進行了適當(dāng)?shù)难a充。這些條款基本上是在《商標(biāo)法》第１３條、第１４條下展開，沒有逾越關(guān)于商標(biāo)混淆理論的界限。

不過，２００９年４月最高人民法院出臺的《關(guān)于審理涉及馳名商標(biāo)保護的民事糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋〔２００９〕３號）中，除了對馳名商標(biāo)的認(rèn)定做出更為嚴(yán)格的統(tǒng)一規(guī)定外，在其中的第９條，對“容易導(dǎo)致混淆”和“誤導(dǎo)公眾”做了如下的解釋：
足以使相關(guān)公眾對使用馳名商標(biāo)和被訴商標(biāo)的商品來源產(chǎn)生誤認(rèn)，或者足以使相關(guān)公眾認(rèn)為使用馳名商標(biāo)和被訴商標(biāo)的經(jīng)營者之間具有許可使用、關(guān)聯(lián)企業(yè)關(guān)系等特定聯(lián)系的，屬于《商標(biāo)法》第十三條第一款規(guī)定的“容易導(dǎo)致混淆”。
足以使相關(guān)公眾認(rèn)為被訴商標(biāo)與馳名商標(biāo)具有相當(dāng)程度的聯(lián)系，而減弱馳名商標(biāo)的顯著性、貶損馳名商標(biāo)的市場聲譽，或者不正當(dāng)利用馳名商標(biāo)的市場聲譽的，屬于《商標(biāo)法》第十三條第二款規(guī)定的“誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害”。
這里第１款中對于“容易導(dǎo)致混淆”的解釋，與既往的理解并無不同。但是對第２款中“誤導(dǎo)公眾”的解釋，則明顯超出了傳統(tǒng)的混淆理論的范疇，其措辭中的“減弱商標(biāo)的顯著性”、“貶損商標(biāo)的市場聲譽”，以及“不正當(dāng)利用商標(biāo)的市場聲譽”的提法，與歐共體商標(biāo)第一號指令中的第４條（４）款（a）項表述幾乎完全一致（不同的是歐盟指令中該條的適用范圍是具有聲譽（withreputation）的商標(biāo)，而不是馳名商標(biāo)。當(dāng)然，司法實踐操作可能使這兩者并無區(qū)別。）。這似乎表明我國現(xiàn)有司法體系已經(jīng)明確承認(rèn)了商標(biāo)淡化理論。不過，司法體系所以對“誤導(dǎo)公眾”采用這種解釋，似乎只是對司法現(xiàn)狀的承認(rèn)。本書下節(jié)的案例分析表明，早在這個司法解釋出臺前多年，各級法庭已經(jīng)對“誤導(dǎo)公眾”做了這樣的擴大解釋，盡管這與通常的理解相距甚遠。
此外，我國《商標(biāo)法》第５２條第５款、《反不正當(dāng)競爭法》第５條、《民法通則》中的第４條、《最高人民法院關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（法釋〔２００１〕２４號）、《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（法釋〔２００２〕３２號）中的一些規(guī)定多少與馳名商標(biāo)的保護相關(guān)，在實踐中也與馳名商標(biāo)的保護緊密聯(lián)系在一起。

標(biāo)簽：日照潛江晉城四平十堰阿壩青島湘西

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