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TRIPS協定下商標注冊的使用要求

商標注冊的使用要求
商標法中未規(guī)定以使用作為商標獲得注冊的基本條件，TRIPS協定第十五條第三款所規(guī)定的以使用作為注冊的條件并不是所有成員所必須承擔的義務，因此中國的立法不抵觸TRIPS協定。值得注意的是，在中國商標法中商標的在先使用對商標注冊得也有一定的影響。
1.使用方式的認定
中國商標法實施條例第三條規(guī)定了商標法和本條例所稱商標的使用，包括將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中。TRIPS協定未明確規(guī)定使用的方式，但是其基本要求是貿易中的使用，包括直接的銷售，也包括相關的商業(yè)活動、如廣告宣傳、交易書。中國的立法表述符合TRIPS協定對商標使用的法理要求。
2.特殊情況下保護在先使用的商標
中國雖然是采用注冊在先的商標注冊制度。但是在特殊情況下，也對已實際使用的商標給予特殊保護。
(1)同時注冊的商標在先使用的獲得注冊
根據商標法第二十九條的規(guī)定，對兩個或者兩個以上的商標注冊申請人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標申請注冊的，如果是同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標，駁回其他人的申請。（商標法第二十九條規(guī)定:“兩個或者兩個以上的商標注冊申請人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標申請注冊的，初步審定并公告申請在先的商標;同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標，駁回其他人的申請，不予公告”。此外商標法評審規(guī)則第十九條規(guī)定:“兩個或者兩個以上的申請人，在同一種商品或者類似商品上，分別以相同或者近似的商標在同一天申請注冊的，各申請人應當自收到商標局通知之日起30日內提交其申請注冊前在先使用該商標的證據。同日使用或者均未使用的，各申請人可以自收到商標局通知之日起30日內自行協商，并將書面協議報送商標局;不愿協商或者協商不成的，商標局通知各申請人以抽簽的方式確定一個申請人，駁回其他人的注冊申請。商標局已經通知但申請人未參加抽簽的，視為放棄申請，商標局應當書面通知未參加抽簽的申請人”）

(2)在先使用并有一定影響的商標對抗商標搶注
商標法第三十一條規(guī)定申請注冊商標不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標，這意味著在先使用且具有一定影響的商標可以對抗惡意的注冊（商標法第三十一條規(guī)定:“申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標”。），對抗方式是在注冊商標異議階段提出異議申請（商標法通過對商標注冊的禁止性規(guī)定和對注冊商標撤銷條件的規(guī)定，對在先使用的商標給予保護。在已經使用的商標如果被他人搶先申請注冊，在先使用人可以按照商標法第三十條和三十三的規(guī)定，自初步審定公告之日起3個月內，提出先使用的證據和理由，向商標局提出異議，要求駁回申請人的申請。如果商標局認為異議的理由成立，應作出駁回申請的裁定，在先使用人即可以自己的名義申請注冊。如果商標局裁定駁回異議，在先使用人可以自收到通知之日起15日內向商標評審委員會申請復審。對商標評審委員會的裁定不服的，還可以自收到通知之日起30日內向人民法院起訴，由人民法院按訴訟程序作出最后的決定。），或者在商標注冊5年內行使撤銷權。（在撤銷方面，如果在先使用人沒有在法定的異議期間提出異議，注冊申請已被核準，在先使用人或利害關系人還可以按商標法第四十一條的規(guī)定，自注冊之日起5年內，請求商標評審委員會裁定撤銷該商標注冊。對商標評審委員會的裁定不服的，可以自收到通知之日起30日內向人民法院起訴。）這一規(guī)定的目的是克服申請在先原則的不足，限制搶注行為，保護在先使用人的商譽利益。

(3)使用在先的未注冊馳名商標獲得對抗注冊保護
根據商標法第十三條與第十四條規(guī)定，未在中國注冊的馳名商標通過其實際使用已經具有較高的知名度，被公眾廣為知曉，其在遭受侵害或侵權的時候，可以根據有關部門對馳名商標的認定，對容易導致混淆的商標禁止注冊并禁止使用。對未注冊的馳名商標而言，在先使用是獲得馳名商標認定并獲得對抗注冊保護的重要依據。
中國曾在特定行業(yè)領域存在一定的商標注冊限制要求，如煙草行業(yè)?！稛煵輰Ｙu法》第二十條規(guī)定“卷煙、雪茄煙和有包裝的煙絲必須申請商標注冊，未經核準注冊的，不得生產、銷售”，《煙草制品商標使用管理規(guī)定》還要求“經國家煙草專賣局批準的煙草制品生產企業(yè)，方可申請和擁有煙草制品注冊商標”。中國加入WTO后逐步取消了限制性的商標注冊限制，在TRIPS協定此項義務要求方面，中國并不抵觸加入WTO的入世承諾。

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