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描述性地名標志的可否注冊商標

從學理上分析，商標的根本作用在于區(qū)別，一般大眾通過商標來區(qū)分不同生產(chǎn)者或經(jīng)營者的商品或服務(wù)。一個標志，如果僅僅描述了商品或服務(wù)的某種特點，則無法區(qū)別該商品的生產(chǎn)者或服務(wù)的提供者，即不具有商標的本質(zhì)功能——區(qū)別功能，也就不具有注冊可能性。就描述性地名標志而言，其僅僅表示了商品或服務(wù)的產(chǎn)地特點，無法區(qū)別不同生產(chǎn)者、提供者，故不得作為商標注冊。但如果其經(jīng)過使用，于消費者的認知中，建立了標志與商品生產(chǎn)者或服務(wù)提供者之間的穩(wěn)固聯(lián)系，具有了標示商品或服務(wù)來源的功能，則具備了獲得法律保護的資格，可以注冊。
從比較法視野看，《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》第六條之五，B.（ii）的規(guī)定3表明，如果完全由以表示商品原產(chǎn)地的符號或標記，即本文所討論的描述性地名標志去申請注冊商標，公約成員國是可以拒絕注冊的，如果已經(jīng)注冊為商標，成員國可以使其注冊無效。也就是說，成員國在其內(nèi)國法中將描述性地名標志規(guī)定為“商標禁用”條款，并不違背《巴黎公約》，成員國可以不為具有“第二含義”的地名標志留下可注冊為商標的空間。然而，過去一百多年的商標實踐表明，將描述性標志單純規(guī)定為“禁用條款”并不妥當，于是產(chǎn)生了描述性標志因不斷使用而具有識別性，即“第二含義”，或稱“獲得顯著性”的商標注冊理論，該理論已被國際公約和大部分國家的立法所吸收。《TRIPS》協(xié)議明確規(guī)定了描述性標志“可以通過使用而獲得顯著性”4，從而可以注冊為商標。根據(jù)該協(xié)議，描述性標志不再是“禁用標志”，而是“禁注標志”?？梢哉f，從《巴黎公約》到《TRIPS》協(xié)議，世界各國對描述性地名標志性質(zhì)的認識越來越深入，描述性地名標志在國際公約和各國立法中，已從巴黎公約時代的“禁用條款”走向了今天的“禁注條款”。
美國《蘭漢姆法》第1502條規(guī)定，標記主要是對商品的地理描述，可拒絕注冊或使注冊無效，但如果已經(jīng)在商業(yè)中使用并且在其商品上獲得了顯著性的除外。英國《商標法》第3條第1款（C）項也明確規(guī)定了地名/產(chǎn)地標志通過使用獲得顯著性的，可注冊為商標。法國《知識產(chǎn)權(quán)法典》第711條直接規(guī)定，商標可以是各種形式的文字，如：地名。而如果用以表示商品或服務(wù)的產(chǎn)源特征的標記或文字缺乏顯著性，其顯著性可以通過使用取得。德國《商標及其他標志保護法》第8條第（2）款第（二）項規(guī)定，僅由可在貿(mào)易中表示地理來源的標志或標記組成的商標，不應獲準注冊；但如果在注冊日之前，隨著商標的使用，該商標在相關(guān)商業(yè)圈內(nèi)成為在其申請的商品或服務(wù)上的區(qū)別性標志，則可以注冊。日本《商標法》對于僅表示商品產(chǎn)地、銷售地的標志組成的商標的規(guī)定，亦屬于禁注條款，但因使用而使消費者能“分辨”的，則可以注冊。我國臺灣地區(qū)對描述性地名標志的規(guī)定，同于美國和法國的規(guī)定。以上的國家或地區(qū)，均將描述性地名標志視為“禁注條款”，而不是“禁用條款”。
從《TRIPS》協(xié)議、歐美各國、日本及我國臺灣地區(qū)的規(guī)定中，我們可以看出，各國各地區(qū)對描述性地名標志作為商標的可注冊性基本上達成了共識，即描述性地名標志因缺乏顯著性而禁止注冊，但不禁止使用，描述性地名標志經(jīng)過使用而獲得顯著性的，可以注冊。

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