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商標(biāo)使用需達(dá)到“一定影響”的程度

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并非任何使用商業(yè)標(biāo)識(shí)的行為均可以《商標(biāo)法》第三十二條“不得以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)”提出商標(biāo)異議或無效宣告申請(qǐng),商標(biāo)使用必須起到識(shí)別商品來源的作用,即其使用具備“一定影響”時(shí),在特定商業(yè)標(biāo)識(shí)具備了可供商標(biāo)法保護(hù)的利益即商譽(yù)時(shí),商標(biāo)使用人才有資格發(fā)動(dòng)異議或爭(zhēng)議程序,該“一定影響”也是認(rèn)定商標(biāo)搶注人惡意的主要考量因素。
1.知名度是判斷“一定影響”的唯一要件
《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的意見》第二十三條第二款規(guī)定,在先使用人舉證證明其在先商標(biāo)有一定的持續(xù)使用時(shí)間、區(qū)域、銷售量或者廣告宣傳的,人民法院可以認(rèn)定其有一定影響。
《商標(biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)》第四部分也對(duì)“已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)”做出了相關(guān)規(guī)定,該部分第三條第一款規(guī)定,已經(jīng)使用并有一定影響商標(biāo)是指在中國(guó)已經(jīng)使用并為一定地域范圍內(nèi)相關(guān)公眾所知曉的未注冊(cè)商標(biāo)。其第二款規(guī)定,認(rèn)定商標(biāo)是否有一定影響,應(yīng)當(dāng)就個(gè)案情況綜合考慮下列各項(xiàng)因素,但不以該商標(biāo)必須滿足下列全部因素為前提:第一,相關(guān)公眾對(duì)該商標(biāo)的知曉情況;第二,該商標(biāo)使用的持續(xù)時(shí)間和地理范圍;第三,該商標(biāo)的任何宣傳工作的時(shí)間、方式、程度、地理范圍;第四,其他使該商標(biāo)產(chǎn)生一定影響的因素。
由上述規(guī)定可以得出,判斷商標(biāo)使用是否達(dá)到“一定影響”的唯一要件是“相關(guān)公眾是否知曉”,即商標(biāo)與其商品或服務(wù)的聯(lián)系已在一定范圍的消費(fèi)者中建立[4] 。在司法認(rèn)定中一般要結(jié)合在先使用商標(biāo)的客觀情況即其“持續(xù)使用時(shí)間、區(qū)域、銷售量或者廣告宣傳”予以認(rèn)定。
2.美譽(yù)度并非“一定影響”的構(gòu)成要件
美譽(yù)度指一個(gè)組織獲得公眾信任、好感、接納和歡迎的程度。對(duì)生產(chǎn)者、經(jīng)營(yíng)者而言,美譽(yù)度是對(duì)其所提供的商品或服務(wù)的“質(zhì)”的評(píng)價(jià)。即消費(fèi)者對(duì)特定生產(chǎn)者或經(jīng)營(yíng)者的信任和贊美程度,也可以稱之為企業(yè)的正面商譽(yù),它是特定標(biāo)識(shí)之上所承載的良好、積極的社會(huì)評(píng)價(jià)和社會(huì)影響。真正作為“商標(biāo)保護(hù)靈魂的”,是屬于客體范疇的商標(biāo)所具有的識(shí)別性,而非屬于消費(fèi)者主觀評(píng)價(jià)范疇的美譽(yù)度,這種屬于具有主觀性的“美譽(yù)度”也難以由在先使用商標(biāo)的客觀情況即其“持續(xù)使用時(shí)間、區(qū)域、銷售量或者廣告宣傳”予以認(rèn)定。
比如三鹿集團(tuán)破產(chǎn)后,雖然其“三鹿”及相關(guān)保護(hù)性商標(biāo)之上的美譽(yù)度不復(fù)存在,但其知名度依然存在,2009年5月,其“三鹿”及相關(guān)保護(hù)性商標(biāo)仍以730萬元被浙江三鹿實(shí)業(yè)有限公司競(jìng)價(jià)拍下。因此,美譽(yù)度雖然可以提高商標(biāo)的價(jià)值*,但是《商標(biāo)法》和該法第三十二條規(guī)定的“已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)”著重保護(hù)的是商標(biāo)的識(shí)別功能及基于這種識(shí)別功能而使商標(biāo)具有的區(qū)分價(jià)值,若將美譽(yù)度納入“一定影響”的要件之中將會(huì)過分提高商標(biāo)保護(hù)準(zhǔn)入的門檻,造成原本具有不正當(dāng)性的搶注行為得以合法化,這與本文第一部分“系爭(zhēng)商標(biāo)注冊(cè)人搶注行為的司法認(rèn)定”中所強(qiáng)調(diào)的強(qiáng)制性法律規(guī)范,即誠(chéng)實(shí)信用原則也是背離的。

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