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專利的三大基本屬性之三———實(shí)用性

山西省呂梁山區(qū)許多農(nóng)村婦女心靈手巧，她們的繡花鞋墊精美實(shí)用。當(dāng)?shù)貫槊撠氈赂唬闪⒘撕献魃?，?nèi)部分工明確。有專門設(shè)計(jì)圖案的、專門做毛坯的、專門繡花的、專門銷售的，生產(chǎn)效率大大提高，農(nóng)婦們得到了實(shí)惠。合作社經(jīng)理小B是個(gè)返鄉(xiāng)女知識青年，有經(jīng)營頭腦，害怕別人仿制他們的設(shè)計(jì)圖案，于是提交了外觀設(shè)計(jì)專利申請，申請被“不具備實(shí)用性”的理由駁回了。小B納悶了，誰的鞋里不放繡花鞋墊？怎么能說“不具備實(shí)用性”呢？她請教了城里的一位專利代理人，這位代理人告訴她，你們手工生產(chǎn)的繡花鞋墊其實(shí)是一種工藝產(chǎn)品，其產(chǎn)品不可能做到完全一致，不具有再現(xiàn)性，也就沒有法律規(guī)定的“實(shí)用性”。根據(jù)這位專利代理人的建議，合作社取消了手工制作，采用了電腦繡花。就是生產(chǎn)1000件，產(chǎn)品也都一模一樣，也就具備了“實(shí)用性”。此時(shí)再將其產(chǎn)品圖案申請外觀設(shè)計(jì)專利，順利地得到了授權(quán)。

實(shí)用性是發(fā)明和實(shí)用新型專利的第三項(xiàng)必要條件。

專利法第二十二條第四款規(guī)定：實(shí)用性，是指該發(fā)明或者實(shí)用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。

授予專利權(quán)的發(fā)明或者實(shí)用新型，必須是能夠解決技術(shù)問題、在產(chǎn)業(yè)上能夠制造或者使用的技術(shù)方案。這些方案并不意味著使用機(jī)器設(shè)備，或者制造一種物品，還包括方法。例如驅(qū)霧霾的方法，將能量由一種形式轉(zhuǎn)換成另一種形式。所謂產(chǎn)業(yè)，是一個(gè)廣義的概念，它包括工業(yè)、農(nóng)業(yè)、林業(yè)、水產(chǎn)業(yè)、畜牧業(yè)、交通運(yùn)輸業(yè)以及文化體育、生活用品和醫(yī)療器械等行業(yè)。

能夠產(chǎn)生積極效果，這些效果僅僅源于技術(shù)改進(jìn)而產(chǎn)生，是積極的和有益的，其產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)、技術(shù)和社會(huì)的效果是所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員可以預(yù)料到的。產(chǎn)生日期從提出專利申請之日起。

實(shí)用性與所申請的專利是怎樣創(chuàng)造出來的或者是否已經(jīng)實(shí)施無關(guān)，憑你的創(chuàng)意構(gòu)思就可以申請專利，不必先有實(shí)施，比如提交了一座大樓的外觀設(shè)計(jì)專利，無須先要造出這座大樓。以下是不具備實(shí)用性的幾種主要情形：

1.無再現(xiàn)性。

發(fā)明或者實(shí)用新型專利申請的技術(shù)方案，應(yīng)當(dāng)具有再現(xiàn)性。否則，不具備實(shí)用性。

再現(xiàn)性，是指所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員，根據(jù)公開的技術(shù)內(nèi)容，能夠重復(fù)實(shí)施專利申請中為解決技術(shù)問題所采用的技術(shù)方案。這種重復(fù)實(shí)施不得依賴任何隨機(jī)的因素，并且實(shí)施結(jié)果應(yīng)該是相同的。千人千手描一個(gè)繡花圖案，不可能完全一致，所以不具備再現(xiàn)性。

注意，專利產(chǎn)品的成品率低與不具有再現(xiàn)性是有本質(zhì)區(qū)別的。前者是能夠重復(fù)實(shí)施，只是由于實(shí)施過程中未能確保某些技術(shù)條件（例如環(huán)境潔凈度、溫度等）而導(dǎo)致成品率低；后者則是在確保發(fā)明或者實(shí)用新型專利申請所需全部技術(shù)條件下，所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員仍不可能重復(fù)實(shí)現(xiàn)該技術(shù)方案所要求達(dá)到的結(jié)果。

2.違背自然規(guī)律。

違背自然規(guī)律的發(fā)明或者實(shí)用新型專利申請是不能實(shí)施的，因此，不具備實(shí)用性。應(yīng)當(dāng)特別注意，那些違背能量守恒定律的主題，例如永動(dòng)機(jī)，必然是不具備實(shí)用性的。

3.利用獨(dú)一無二的自然條件的產(chǎn)品。

由自然條件限定的獨(dú)一無二的產(chǎn)品、利用特定的自然條件建造的自始至終都是不可移動(dòng)的唯一產(chǎn)品不具備實(shí)用性，但其構(gòu)件本身有可能具備實(shí)用性。例如蘭州中山黃河鐵橋就因此不具備實(shí)用性不能申請專利，而其弧形鋼梁構(gòu)件具備實(shí)用性可以申請專利。

4.人體或者動(dòng)物體的外科手術(shù)方法。

外科手術(shù)方法包括治療目的和非治療目的的手術(shù)方法。以治療為目的的外科手術(shù)方法屬于不授予專利權(quán)的客體；非治療目的的外科手術(shù)方法，由于是以有生命的人或者動(dòng)物為實(shí)施對象，無法在產(chǎn)業(yè)上使用，因此不具備實(shí)用性。例如，為美容而實(shí)施的外科手術(shù)方法，或者采用外科手術(shù)從活牛身體上摘取牛黃的方法。為輔助診斷而采用的外科手術(shù)方法也不具備實(shí)用性，例如實(shí)施冠狀造影之前采用的外科手術(shù)方法等。

5.測量人體或者動(dòng)物體在極限情況下的生理參數(shù)的方法。

測量人體或動(dòng)物體在極限情況下的生理參數(shù)需要將被測對象置于極限環(huán)境中，這會(huì)對人或動(dòng)物的生命構(gòu)成威脅，不同的人或動(dòng)物個(gè)體可以耐受的極限條件是不同的，需要有經(jīng)驗(yàn)的測試人員根據(jù)被測對象的情況來確定其耐受的極限條件，因此這類方法無法在產(chǎn)業(yè)上使用，不具備實(shí)用性。

6.無積極效果。

發(fā)明或者實(shí)用新型專利申請的技術(shù)方案應(yīng)當(dāng)能夠產(chǎn)生預(yù)期的積極效果，明顯無益、脫離社會(huì)需要的不具備實(shí)用性。

值得提醒的是：在申請專利的過程中，知識產(chǎn)權(quán)局在審查發(fā)明或者實(shí)用新型專利申請的“三性”時(shí)，首先審查是否具備實(shí)用性，然后才審查新穎性和創(chuàng)造性。我們在申請專利時(shí)，也應(yīng)該首先考慮實(shí)用性。

標(biāo)簽：錦州定西金華白山賀州大興安嶺大理景德鎮(zhèn)

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