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對 “合理注意義務(wù)+ 實質(zhì)性損害” 裁判標準的考量

來源：華南理工田宜鑫

縱觀我國法院對涉外定牌加工商標侵權(quán)案件的裁判，大致經(jīng)歷了從完全認定侵權(quán)——法院根據(jù)個案認定—認定不構(gòu)成侵權(quán)三個階段，形成了三種做法。在上文所提到的 “東風(fēng)” 案中，江蘇省高院創(chuàng)新地將涉外定牌加工的裁判標準推向了新的起點，其裁判思路在“PRETUL” 案的基礎(chǔ)上，結(jié)合涉外定牌加工本身特殊的性質(zhì)與國際貿(mào)易分工慣例，對受托方施加了合理的注意義務(wù)，即體現(xiàn)了“合理注意義務(wù)+ 實質(zhì)性損害”這一標準。

所謂的 “合理注意義務(wù)” 是對國內(nèi)加工企業(yè)履行注意義務(wù)的一般要求，通常滿足該義務(wù)國內(nèi)加工企業(yè)便可以免責(zé)；而對于具有一定影響的商標和馳名商標，“實質(zhì)性損害” 標準是給予其的特殊保護。然而 “合理注意義務(wù)+ 實質(zhì)性損害” 并不是江蘇省高院首次提出，北京市高院頒布的《關(guān)于審理商標民事糾紛案件若干問題的解答》（京高法發(fā)[2006]68 號）中，首次將加工方的合理審查義務(wù)作為其承擔責(zé)任的依據(jù)[4]。此前，涉外定牌加工案件僅要求加工方對委托方的商標權(quán)利證明進行形式審查，然而 “東風(fēng)” 案二審似乎突破了對委托方商標權(quán)利證明進行形式審查的標準。是否應(yīng)該以 “合理注意義務(wù)+ 實質(zhì)性損害” 來判斷加工方是否構(gòu)成侵權(quán)呢？筆者認為，這樣的標準既滿足了現(xiàn)階段我國經(jīng)濟社會發(fā)展新形勢下利益平衡的需求，又顧及全球化背景下各國知識產(chǎn)權(quán)保護政策的新變化，應(yīng)當作為該類案件的裁判標準。

（一）該新標準是利益平衡原則的體現(xiàn)

知識產(chǎn)權(quán)保護是為了使知識資源和社會利益的公正分配得以實現(xiàn)，該分配實則是對社會上各個利益集團的利益進行平衡，從而激發(fā)創(chuàng)新的動力。在涉外定牌加工問題上，“合理注意義務(wù)+ 實質(zhì)性損害” 標準便是根據(jù)涉外定牌加工各方利益受到的影響作出的加工方與國內(nèi)權(quán)利人之間利益的平衡。最高人民法院在 “東風(fēng)” 案再審判決書中寫道：“在經(jīng)濟發(fā)展全球化程度不斷加深，國際貿(mào)易分工與經(jīng)貿(mào)合作日益緊密的復(fù)雜形勢下，人民法院審理商標侵權(quán)糾紛案件應(yīng)當……既要嚴格依法保護商標權(quán)人合法權(quán)益，又要防止不適當擴大保護而對正常貿(mào)易和競爭秩序造成妨礙。” 可見遵循該裁判標準是基于利益平衡原則考量的結(jié)果。

涉外定牌加工是我國對外加工貿(mào)易的重要組成部分，在全球產(chǎn)業(yè)加工鏈上，我國是高新技術(shù)和品牌與大量低端加工業(yè)并存[3]，且涉外定牌加工為我國出口創(chuàng)匯帶來了巨大經(jīng)濟效益，解決了大量工作崗位需求的問題。因此，運用 “合理注意義務(wù)+ 實質(zhì)性損害” 這一標準解決此類糾紛，充分平衡了國內(nèi)商標權(quán)人、國內(nèi)加工企業(yè)和境外商標權(quán)人的利益，滿足我國企業(yè)自主品牌實現(xiàn)國際影響力的需求，并且給涉外定牌加工企業(yè)一個相對寬松的發(fā)展環(huán)境，有利于我國加工產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，體現(xiàn)了法律利益平衡原則的全面性與合理性[5]。

（二）該標準是政策選擇的結(jié)果

法律的制定和實施總是離不開特定經(jīng)濟政策的影響，我國《商標法》自頒布以來，經(jīng)歷了多次修改，這不僅僅是我國法律制度不斷完善的結(jié)果，更是我國經(jīng)濟政策影響的產(chǎn)物。由此可見，將社會中何種行為納入商標法保護范圍完全是立法和政策雙重選擇的表現(xiàn)。

十九大報告明確提出加強知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造、保護、運用，強調(diào)建立知識產(chǎn)權(quán)保護專門政策，營造良好營商環(huán)境，可見不能讓商標壟斷性成為經(jīng)濟發(fā)展的障礙。我國正處于經(jīng)濟產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型期，對涉外定牌加工產(chǎn)業(yè)進行盲目打壓顯然是違背我國經(jīng)濟發(fā)展政策的，而 “合理注意義務(wù)+ 實質(zhì)性損害”這一標準便是在經(jīng)濟政策不斷變化中，法官在法律尺度內(nèi)綜合考量多方因素行使自由裁量權(quán)的體現(xiàn)，是政策對我國知識產(chǎn)權(quán)保護政策和對外加工貿(mào)易發(fā)展需求所做的調(diào)整。因此，將加工方盡到合理注意義務(wù)和實質(zhì)性損害的標準引入涉外定牌加工侵權(quán)判定標準中，有利于我國當前經(jīng)濟發(fā)展和商標權(quán)的保護。

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