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電子游戲并購(gòu)交易中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)特殊注意事項(xiàng)

本文由外文翻譯而來(lái)，部分譯文錯(cuò)誤或者不通順之處請(qǐng)諒解。

在全球競(jìng)爭(zhēng)性游戲和電子競(jìng)技的興起，移動(dòng)和主機(jī)游戲的激增以及Fortnite和Minecraft等游戲在財(cái)務(wù)和文化上的成功之間，似乎沒(méi)有什么能阻止視頻游戲產(chǎn)業(yè)的增長(zhǎng)。自從超過(guò)電影和音樂(lè)行業(yè)的年收入以來(lái)，全球視頻游戲市場(chǎng)一直在快速增長(zhǎng)，到2020年，消費(fèi)者在視頻游戲產(chǎn)品上的支出達(dá)到創(chuàng)紀(jì)錄的569億美元。由于COVID-19大流行，預(yù)計(jì)這一趨勢(shì)將在2021年繼續(xù)。

近年來(lái)，視頻游戲領(lǐng)域的并購(gòu)交易數(shù)量有所增加，以跟上整個(gè)行業(yè)的發(fā)展步伐，包括主要平臺(tái)持有者對(duì)游戲開(kāi)發(fā)工作室的無(wú)數(shù)收購(gòu)，以及許多規(guī)模較小和獨(dú)立工作室向大型開(kāi)發(fā)巨頭的銷售。鑒于當(dāng)前的積極市場(chǎng)趨勢(shì)，游戲行業(yè)內(nèi)外的許多參與者都在積極考慮進(jìn)行他們的第一個(gè)視頻游戲并購(gòu)交易。但是，在進(jìn)行收購(gòu)談判或執(zhí)行意向書(shū)之前，視頻游戲公司的潛在買家和賣家應(yīng)了解特定于行業(yè)的法律問(wèn)題，這些問(wèn)題經(jīng)常會(huì)影響這些交易，從而為他們提供成功交易的最佳機(jī)會(huì)。

知識(shí)產(chǎn)權(quán)

IP通常包含游戲行業(yè)公司所擁有的大部分資產(chǎn)。相關(guān)IP包括對(duì)構(gòu)成游戲的代碼，敘述，設(shè)計(jì)和其他資產(chǎn)的合法所有權(quán)，或用于開(kāi)發(fā)工作室標(biāo)題的專有開(kāi)發(fā)工具和商業(yè)秘密。鑒于此IP的高價(jià)值，至關(guān)重要的是，博彩并購(gòu)交易的各方必須確保目標(biāo)實(shí)際持有所有相關(guān)IP，并且其在該領(lǐng)域的權(quán)利應(yīng)受到足夠的法律保護(hù)。

因此，在進(jìn)行銷售過(guò)程之前，賣方應(yīng)向政府相關(guān)部門(mén)注冊(cè)所有有價(jià)值的IP。作為其盡職調(diào)查的一部分，購(gòu)買者將進(jìn)行IP搜索，以驗(yàn)證所有驅(qū)動(dòng)銷售價(jià)值的，由賣方開(kāi)發(fā)的專利（例如新穎的開(kāi)發(fā)工具和過(guò)程）和商標(biāo)（例如與賣方開(kāi)發(fā)的游戲相關(guān)的商標(biāo)）均已正確注冊(cè)。與美國(guó)專利和商標(biāo)辦公室，并且與軟件產(chǎn)品相關(guān)的所有代碼均已在美國(guó)版權(quán)局注冊(cè)。如果您是賣家，則需要在此區(qū)域進(jìn)行自己的搜索，以搶先解決任何可能使您的銷售流程脫軌的潛在問(wèn)題。通常，如果在協(xié)商過(guò)程中盡早發(fā)現(xiàn)大多數(shù)IP注冊(cè)問(wèn)題，則可以在出售前解決它們。

公司聘用和入職流程的穩(wěn)健性也可能對(duì)公司IP的保護(hù)程度產(chǎn)生重大影響。作為行業(yè)最佳實(shí)踐，賣方應(yīng)要求參與知識(shí)產(chǎn)權(quán)開(kāi)發(fā)的所有員工（和獨(dú)立承包商，如果適用）必須簽署有效的專有信息和發(fā)明轉(zhuǎn)讓協(xié)議，以將已開(kāi)發(fā)IP的所有權(quán)利分配給賣方。賣方還應(yīng)通過(guò)要求所有員工在公司的雇用和入職過(guò)程中簽署保密協(xié)議，來(lái)確保對(duì)其公司的商業(yè)秘密保密。買方應(yīng)在這方面進(jìn)行廣泛的調(diào)查，并要求在任何相關(guān)雇員可能跌入谷底之前，在成交之前執(zhí)行這些協(xié)議。

關(guān)于目標(biāo)IP的最后一個(gè)需要關(guān)注的領(lǐng)域是開(kāi)源軟件（OSS）。OSS通常用于軟件開(kāi)發(fā)中，以快速實(shí)現(xiàn)常見(jiàn)功能并節(jié)省開(kāi)發(fā)人員時(shí)間。但是，使用OSS通常需要接受該OSS許可的條款（例如GNU通用公共許可或MIT許可），這會(huì)使銷售過(guò)程變得非常復(fù)雜。例如，OSS許可的條款可能包含以下限制：（i）包含所述OSS代碼的最終產(chǎn)品可以商業(yè)化的方式，以及（ii）所開(kāi)發(fā)軟件的所有者保留用于以下目的的源代碼的能力：他們的軟件是私有的。因此，購(gòu)買者將希望對(duì)目標(biāo)產(chǎn)品中使用的OSS（如果有）以及任何相關(guān)許可的條款有把握。

就業(yè)問(wèn)題

視頻游戲并購(gòu)交易中另一個(gè)重要的價(jià)值驅(qū)動(dòng)因素是公司的開(kāi)發(fā)人員，程序員，工程師和其他員工的才華。因此，買賣雙方都應(yīng)特別注意目標(biāo)企業(yè)的雇傭慣例和遵守雇傭法。

近年來(lái)，許多政府機(jī)構(gòu)已尋求擴(kuò)大“雇員”的定義，以包括先前被歸類為“獨(dú)立承包商”關(guān)系的眾多工作安排（加利福尼亞最近頒布的AB 5法案是這種趨勢(shì)的一個(gè)特別有力的例證）。作為一個(gè)傳統(tǒng)上嚴(yán)重依賴使用獨(dú)立承包商的行業(yè)，游戲開(kāi)發(fā)人員可能會(huì)受到這種發(fā)展的特別影響。員工分類錯(cuò)誤可能會(huì)導(dǎo)致重大的稅務(wù)問(wèn)題并施加其他罰款。因此，購(gòu)買者將希望對(duì)目標(biāo)的分類過(guò)程進(jìn)行徹底的審查。這項(xiàng)審核通常需要應(yīng)用復(fù)雜的多因素測(cè)試，包括檢查目標(biāo)執(zhí)行的控制量，工作地點(diǎn)，時(shí)間表的靈活性，參與度是否是全職的以及其他因素。您應(yīng)聘請(qǐng)技術(shù)熟練的職業(yè)顧問(wèn)來(lái)協(xié)助您進(jìn)行此專業(yè)審查。

電子游戲行業(yè)中的游戲工作室和其他業(yè)務(wù)通常會(huì)向員工授予股票期權(quán)，作為其薪酬待遇的一部分。因此，在交易中必須格外小心，以確保在完成交易時(shí)能充分處理現(xiàn)有的員工股票期權(quán)。通過(guò)還清和取消現(xiàn)有的股票期權(quán)，或由買方承擔(dān)現(xiàn)有的期權(quán)。買賣雙方都將要仔細(xì)查看目標(biāo)公司現(xiàn)有的股票期權(quán)計(jì)劃文件，以確保該計(jì)劃的任何取消或假設(shè)都符合計(jì)劃的要求。作為交易的一部分，當(dāng)事方還必須確定認(rèn)股權(quán)持有人將在多大程度上參與賣方對(duì)買方的收盤(pán)后賠償義務(wù)，并且在適用的情況下，

近年來(lái)，游戲開(kāi)發(fā)工作室中的“緊縮”主題也已成為熱門(mén)話題，許多杰出的開(kāi)發(fā)人員都承諾減少游戲開(kāi)發(fā)過(guò)程中緊縮時(shí)間的持續(xù)時(shí)間和頻率。與緊縮相關(guān)的員工加班時(shí)間的增加帶來(lái)了許多潛在的雇傭法問(wèn)題，買賣雙方必須對(duì)此進(jìn)行仔細(xì)檢查。如果不為員工的加班時(shí)間支付適當(dāng)?shù)膱?bào)酬，可能會(huì)導(dǎo)致大量的法定罰款和潛在的集體訴訟，如果不采取先發(fā)制人的措施，這可能對(duì)并購(gòu)交易造成致命威脅。

在視頻游戲并購(gòu)交易中會(huì)出現(xiàn)特殊的就業(yè)問(wèn)題，在這些交易中，人才的獲取是購(gòu)買者利益背后的主要驅(qū)動(dòng)力。在這些交易中，買方必須謹(jǐn)慎行事，以向被收購(gòu)的員工提供足夠的激勵(lì)，使其留在交易后的目標(biāo)位置，并確保如果他們最終離開(kāi)，您就不會(huì)為目標(biāo)支付過(guò)多的費(fèi)用。買賣雙方通常可以就交易結(jié)構(gòu)進(jìn)行協(xié)作以解決這些問(wèn)題。例如，僅當(dāng)關(guān)鍵員工在交易結(jié)束后的協(xié)商期內(nèi)仍與目標(biāo)保持一致時(shí)，才可以支付一部分購(gòu)買價(jià)格的收益。買家可能還需要考慮向這些員工發(fā)行新的股權(quán)，以激勵(lì)他們?cè)谶m用的歸屬期內(nèi)留在公司中。

合同問(wèn)題

電子游戲很少是在真空中開(kāi)發(fā)的。發(fā)行商，中間件和游戲引擎發(fā)行商，資產(chǎn)創(chuàng)建者以及平臺(tái)持有者都經(jīng)常為零售零售的最終游戲做出貢獻(xiàn)。這些關(guān)系中的每一個(gè)都受合同安排的約束，在并購(gòu)交易的盡職調(diào)查過(guò)程中必須對(duì)其進(jìn)行審查，以確認(rèn)業(yè)務(wù)條款并確保交易不違反任何重要合同的條款或引發(fā)其他法律問(wèn)題。如上所述，有必要與第三方進(jìn)行所有涉及資產(chǎn)的購(gòu)買或許可或在最終游戲中使用的代碼的合同的復(fù)審，以確保授予適當(dāng)?shù)脑S可，并且交易不會(huì)違反先前授予的任何關(guān)鍵許可。

賣方與游戲開(kāi)發(fā)沒(méi)有直接關(guān)系的各方的合同（例如賣方的租賃，與賣方的協(xié)議和貸款文件）也應(yīng)由法律顧問(wèn)進(jìn)行審查，以確定這些協(xié)議（i）是否可強(qiáng)制執(zhí)行且在以下情況中適用-自交易之日起生效；（ii）受商業(yè)上合理的條款約束，（iii）可在交易中轉(zhuǎn)讓給買方，并且（iv）包含可能延遲或阻止并購(gòu)交易發(fā)生的規(guī)定或要求。如果要將您的交易構(gòu)造為資產(chǎn)出售，則各方應(yīng)共同努力，討論將在交易結(jié)束時(shí)將其中哪些合同轉(zhuǎn)讓給買方。

合規(guī)性

數(shù)據(jù)收集和存儲(chǔ)是游戲開(kāi)發(fā)和維護(hù)過(guò)程中至關(guān)重要的部分，因?yàn)橛脩魯?shù)據(jù)為游戲開(kāi)發(fā)人員提供了有關(guān)功能使用，錯(cuò)誤和游戲平衡的關(guān)鍵反饋。但是，用戶數(shù)據(jù)的收集受制于越來(lái)越復(fù)雜的規(guī)則和規(guī)定，這些規(guī)則和規(guī)定在每個(gè)州和每個(gè)國(guó)家/地區(qū)的基礎(chǔ)上有所不同，因此在交易過(guò)程中需要進(jìn)行審查。

歐盟于2018年生效的《通用數(shù)據(jù)保護(hù)條例》法律極大地提高了數(shù)據(jù)收集者對(duì)從歐盟公民那里收集的數(shù)據(jù)的安全和隱私義務(wù)。加利福尼亞州最近頒布的《加利福尼亞州隱私法》力圖對(duì)從加利福尼亞州居民那里收集的數(shù)據(jù)進(jìn)行同樣的處理。視頻游戲并購(gòu)交易的各方應(yīng)確認(rèn)目標(biāo)是否符合所有相關(guān)的數(shù)據(jù)收集隱私法，以避免因適用的違規(guī)行為而導(dǎo)致交易結(jié)束后承擔(dān)責(zé)任。

全球各地的政府監(jiān)管機(jī)構(gòu)越來(lái)越多地表示有興趣監(jiān)管“搶劫箱”和其他游戲內(nèi)獲利慣例，尤其是針對(duì)兒童游戲中的獲利慣例。比利時(shí)對(duì)管制戰(zhàn)利品箱采取了嚴(yán)厲的態(tài)度，要求開(kāi)發(fā)商限制對(duì)該地區(qū)內(nèi)戰(zhàn)利品的訪問(wèn)或從其所有權(quán)中刪除這些功能，而其他國(guó)家（例如英國(guó)）似乎正在采取肯定性措施來(lái)頒布新的法令。游戲中微交易的監(jiān)管框架。盡管未遵守這些新監(jiān)管制度的后果在很大程度上未經(jīng)檢驗(yàn)，但采用這些做法的目標(biāo)應(yīng)密切監(jiān)視相關(guān)監(jiān)管機(jī)構(gòu)的變化，以確保其產(chǎn)品符合當(dāng)?shù)胤桑驗(yàn)樗鼈兛赡軙?huì)給您的交易帶來(lái)問(wèn)題。

結(jié)論

在可預(yù)見(jiàn)的未來(lái)，視頻游戲行業(yè)的并購(gòu)交易應(yīng)保持強(qiáng)勁。但是，這些交易要求特別考慮其他行業(yè)的交易中不存在的某些潛在風(fēng)險(xiǎn)領(lǐng)域。為了幫助確保您的利益得到充分保護(hù)，我們建議您聘請(qǐng)經(jīng)驗(yàn)豐富的專業(yè)顧問(wèn)（包括經(jīng)驗(yàn)豐富的并購(gòu)顧問(wèn)）交易團(tuán)隊(duì)提供服務(wù)，以幫助您應(yīng)對(duì)潛在的陷阱。通過(guò)有意和知情的方式處理銷售流程，您將為自己提供最大的成功交易機(jī)會(huì)。

標(biāo)簽：濟(jì)南銅仁寧波盤(pán)錦江蘇恩施臨汾

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