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象征性使用的司法實踐及其爭議

來源：現(xiàn)代交際

作者：畢忠釗

商標撤銷制度中的商標使用認定集中表現(xiàn)在對象征性使用的爭議上。對于象征性使用是否屬于商標使用學界存在正反兩種觀點。持“否定說”觀點的認為，象征性使用是商標注冊人為了避免注冊商標被撤銷而實施的行為，實施行為沒有將商標用于商品或者服務(wù)上，不能區(qū)分商品或者服務(wù)的來源，無法發(fā)揮商標的識別作用，從而與真實使用的意圖相違背。象征性使用無法體現(xiàn)商標法的立法宗旨，乃是一種無效的商標使用行為。持“肯定說”的則認為，無論在使用中是否發(fā)揮了商標的識別功能，只要在形式上符合立法規(guī)定的使用含義，即可認定為是對商標的使用行為。不難看出，兩種觀點的主要分歧在于是否將使用意圖納入商標使用的判斷標準體系，以及是否以實際實現(xiàn)了標識的識別功能為評判依據(jù)。

目前，否定象征性使用的觀點日趨占據(jù)主流，判定是否為象征性使用的標準也呈現(xiàn)出嚴格化的態(tài)勢。相關(guān)案件的判決指向相對嚴格的對商標真實、有效的使用要求，這種觀點也體現(xiàn)在一系列類似案件的判決中。在學理上，否定象征性使用的觀點強調(diào)商標法意義上的使用，將使用形式與使用意圖相結(jié)合，緊扣商標法的立法目的，認為商標撤銷制度就是要消除商標注冊的弊端，通過強化商標的使用功能，保護善意的市場經(jīng)營者。在發(fā)展趨勢上，對商標使用的理解經(jīng)歷了從使用形式、標示來源、真實使用到實際使用的轉(zhuǎn)變，從而主張在立法層面應(yīng)明確真實、善意的使用意圖，以實現(xiàn)單純強調(diào)符合商標使用形式所不能達到的清理閑置商標、打擊囤積商標行為的效果。在判定標準上，針對目前注冊商標泛濫、搶注之風盛行的現(xiàn)狀，更傾向于“亂世用重典”，以維護商標使用的純正性、善意性、真實性與指向性。

“肯定說”的觀點，在司法實踐中也有相應(yīng)的體現(xiàn)。在對商標法及商標撤銷制度的立法目的上，“肯定說”則更強調(diào)對經(jīng)濟秩序的維護，將促進商標的實際使用置于次要目的。根據(jù)商標法的規(guī)定，即便出現(xiàn)連續(xù)3 年停止使用某注冊商標的情形，則“由商標局責令限期改正或者撤銷其注冊商標”，責令限期改正也應(yīng)作為首先考量的選項，即鼓勵商標使用為主要目的，清除“死商標”只是為了盤活閑置商標，促進商標使用。判斷商標是否“已死”，則應(yīng)多考量商標是否有商標權(quán)人，以及商標權(quán)人是否放棄了該商標權(quán)，主張對使用當中的商標，以及還有使用意圖的商標應(yīng)采取較為寬松的判定標準，而非一撤了之。從作為具有私法性質(zhì)的商標屬性分析，也應(yīng)盡量淡化其管理色彩，商標權(quán)作為一項屬于企業(yè)或個人的私有財產(chǎn)，公權(quán)力不可隨意剝奪，應(yīng)謹慎對待。相對于“否定說”對注冊商標泛濫與閑置率居高的憂慮，“肯定說”則更強調(diào)對市場良性競爭環(huán)境的維護，頻繁涌現(xiàn)的惡意撤銷現(xiàn)象，不僅增加了企業(yè)維權(quán)的負擔，加大了不正當競爭的可能性，也不利于保護公平、公正、誠實、信用的市場競爭秩序。

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