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我國行業(yè)協(xié)會信息交換行為的規(guī)制建議

我國《反壟斷法》沒有針對行業(yè)協(xié)會的信息交換行為作出相應(yīng)的規(guī)定，國家發(fā)改委作為價格壟斷協(xié)議的執(zhí)法機構(gòu)，在其出臺的《反價格壟斷規(guī)定》（國家發(fā)改委令第8號，2011年2月1日起施行）與《反價格壟斷行政執(zhí)法程序規(guī)定》（國家發(fā)改委令第8號，2011年2月1日起施行），以及國家工商總局出臺的《工商行政管理機關(guān)禁止壟斷協(xié)議行為的規(guī)定》（國家工商行政管理總局令第53號，2011年2月1日起施行）中均沒有作相關(guān)規(guī)定。但是，沒有具體的規(guī)定并不代表行業(yè)協(xié)會信息交換行為不被規(guī)制，可以通過解釋反壟斷法與相關(guān)判例的積累形成我國規(guī)制行業(yè)協(xié)會信息交換行為的適用規(guī)則。

通過上述對美國、歐盟、日本的規(guī)制內(nèi)容與實踐經(jīng)驗的考察，我國應(yīng)該借鑒其豐富的規(guī)制經(jīng)驗與認定方法，有效規(guī)制市場中的行業(yè)協(xié)會信息交換行為。筆者認為，應(yīng)從以下方面著手綜合分析行業(yè)協(xié)會的信息交換行為。

.行業(yè)協(xié)會信息交換的目的

企業(yè)尋求、把握商品和服務(wù)的價格、需求等市場信息是市場經(jīng)濟條件下企業(yè)競爭獲勝的必要手段。行業(yè)協(xié)會進行信息交換具有一定的積極效應(yīng)，如果行業(yè)協(xié)會為會員企業(yè)提供一個有關(guān)企業(yè)的經(jīng)驗或建議等方面交流平臺，以促進企業(yè)積極參與市場競爭，提高產(chǎn)品質(zhì)量與生產(chǎn)效率，以向消費者提供物美價廉的商品或服務(wù)為目的，那么，行業(yè)協(xié)會這樣的信息交換應(yīng)會促進競爭，而不會限制競爭，應(yīng)該給予肯定。反之，假若行業(yè)協(xié)會利用這個平臺，想要控制會員企業(yè)的行動，以振興經(jīng)濟、促進消費等為借口，公開相關(guān)經(jīng)營信息等，暗示會員企業(yè)采取協(xié)調(diào)一致的市場行動，那么，這種信息交換則具有限制競爭的可能性。這實質(zhì)上是為了達到獲取非法利潤或者取得壟斷地位或勢力之目的。

.行業(yè)協(xié)會信息交換的內(nèi)容

如前所述，信息交換的種類多種多樣，有關(guān)于價格信息、有關(guān)于客戶信息，還有關(guān)于地域、產(chǎn)量、銷售、技術(shù)、投資、交易條件等方面的信息。這其中，價格信息對市場競爭的影響最大，價格信息交流最容易達成企業(yè)間的協(xié)調(diào)行動，也是執(zhí)法機構(gòu)重點打擊的市場違法行為。但是，并非所有的價格信息交換都違法，那些對市場競爭沒有損害的，而且可以促進企業(yè)之間信息共享，有利于消費者利益的價格信息交換則通常被認定為合法行為。比如，交換的只是一些概括性信息、單純的技術(shù)信息以及宏觀的市場競爭方面的信息，則可予以寬松規(guī)制。假若信息交換中涉及很具體的信息，比如，某種產(chǎn)品或服務(wù)的價格、今后的預(yù)定價格、生產(chǎn)量、銷售量，具體的客戶名單，某項技術(shù)投放市場的具體時間，某個產(chǎn)品或服務(wù)領(lǐng)域的具體投資額、交易條件等，則具有涉嫌違法的可能性，應(yīng)該給予嚴格規(guī)制。因此，規(guī)制信息交換行為時，應(yīng)該依據(jù)信息交換的內(nèi)容而分別規(guī)制。首先，對于涉及價格的信息交換，因其涉嫌違法的可能性較高，應(yīng)予以嚴格規(guī)制。其次，對于非價格的信息交換行為，在對其進行綜合分析、必要時可以進行市場分析的基礎(chǔ)上，予以具體規(guī)制。再次，對于概括性、宏觀性的、公開程度高的信息交換，因其公開的范圍廣，比如，除向會員企業(yè)公開外，還向非會員企業(yè)、政府主管機構(gòu)、交易對手、社會大眾、消費者等公開，其涉嫌違法的可能性就很小，對此可予以緩和規(guī)制。反之，對于那些具體的、單獨的、個別種類的信息交換,因其涉嫌違法的可能性高，則應(yīng)予以嚴格規(guī)制。最后，假若行業(yè)協(xié)會所交換的信息只是過去的陳舊信息，純屬經(jīng)驗交流，因這類信息對市場競爭的影響較小，其違法的可能性也相對較小,因此，對該類信息交換行為應(yīng)予以寬松規(guī)制。相反，如果交流的信息是目前的市場信息或者是將來的市場預(yù)測，因這類信息對將來的影響作用較大，其涉嫌違法的可能性也就較高，因此,應(yīng)對該類信息交換嚴格規(guī)制。

.市場結(jié)構(gòu)狀況

市場結(jié)構(gòu)條件是判斷、認定信息交換行為違法性以及規(guī)制信息交換行為時一個重要的參考要素。信息交換對市場競爭的影響很大程度上取決于其所在的市場結(jié)構(gòu)情況。比如，寡占市場結(jié)構(gòu)下的信息交換要比在一般市場下容易達成協(xié)調(diào)，而且對競爭的影響也要大得多，與一般市場相比，對其規(guī)制則存在一定的難度。

寡占市場不同于壟斷競爭的一般市場，寡占市場中各企業(yè)的生產(chǎn)規(guī)模相對較大，與商品價格、生產(chǎn)量等相關(guān)的經(jīng)營活動必然會影響到其他競爭對手，各企業(yè)在決定自身的行動時必然要考慮、評估、預(yù)測競爭對手有可能采取的行動，這是由寡占企業(yè)之間存在著相互依存關(guān)系所導致的?？凇车?，寡占市場并不是沒有競爭，現(xiàn)實中，寡占企業(yè)時常會積極展開競爭，爭奪競爭對手的市場。因為寡占市場的競爭是一種直接的利益爭奪,競爭失敗所遭受的損失是十分慘重的，因此，寡占企業(yè)會考慮盡可能地回避價格競爭，盡量維持協(xié)調(diào)狀態(tài)是最有利的。但是,在目前嚴格執(zhí)行反壟斷法的大環(huán)境下，明顯的價格協(xié)調(diào)不可為,通過隱蔽的信息交換，達成協(xié)同行為則成為寡占協(xié)調(diào)的首選。鑒于此，對于寡占市場結(jié)構(gòu)下的信息交換行為應(yīng)采取嚴格的規(guī)制措施。

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