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商標注冊審查之相同與近似

一、相同商標。
指兩個商標在文字、圖形方面相互一致。一般包括以下幾種情形:名稱相同的文字商標;圖形相同的圖形商標;名稱和圖形均相同的組合商標。商標相同不能理解為兩商標的文字、圖形完全一致和沒有絲毫的細微差別。如果兩商標文字、圖形均一致而在文字的疏密、字體的大小、書寫的方式、排列的順序方面有些出入，則仍應(yīng)視為相同商標。如“三五”、“555”;“多美”、“美多”;“江漢”、“漢江”;“樂聲( LE SHENG)”、“樂聲( YUE SHENG)”等都是相同商標。另外，將中文名稱與羅馬拼音并寫的商標改為僅用中文名稱的商標，也應(yīng)視作相同商標。
值得指出的是，對于商標是否相同不應(yīng)作過寬的解釋。如果把“天民”、“大民”;“天橋”、“天椒”等類似商標解釋為相同商標，在實際工作中將會產(chǎn)生很多難以解決的問題。因為商標是否相同的判斷，對判斷是否構(gòu)成商標侵權(quán)、商標所有人是否正當使用其注冊商標，對商標注冊的復(fù)審、爭議裁定以及商標的續(xù)展注冊、變更注冊等都將產(chǎn)生重大影響。比如，如果有人以商標所有人不使用其注冊商標為理由要求撤銷該商標注冊時，注冊是否應(yīng)當被撤銷，有時就直接依賴于對商標所有人實際使用的商標與注冊商標是否相同的判斷。如果實際使用的商標只是在書寫間隔、顏色、字體等方面作了一些細枝末節(jié)的變動，應(yīng)視它與注冊商標是相同商標，不能撤銷其商標注冊。否則，如果商標所有人對注冊商標圖樣作了大的變動，實際使用的商標與注冊商標面貌全非，或者雖然類似但兩者已經(jīng)形成實質(zhì)性的差異，在這類情況下，則應(yīng)作出撒銷商標注冊的決定。

二、近似商標。
近似商標是指兩個商標在文字、圖形或其語意、讀音等方面相互類似，容易使一般消費者對兩者造成混淆。商標近似包括外觀近似、讀音近似和意思近似。
外觀近似是指兩個商標的名稱、圖形，就外觀上看互相混淆，不易分辨。如“鳳凰”、“金風(fēng)”，圖形都是一只鳳凰鳥，“金風(fēng)”兩字采用繁體字書寫，整體構(gòu)造與“鳳凰”基本相同，即構(gòu)成外觀近似。又如，“飛躍”、“前進”都以奔馬圖作圖形;“光明”、“火炬”以火炬作商標圖形;“皇妹”與“皇姝”、“天秦”與“天泰”、娃哈哈”與“娃娃哈”構(gòu)成的文字商標等，在外形上極其類似，使用在相同或近似的商品上，很容易引起消費者的誤認，因此，構(gòu)成外觀近似。

讀音近似是指商標的讀音不易分辨，即兩商標文字的發(fā)音或各自圖形名稱的叫法相互近似，容易混淆。漢語中的同音、近音字很多，一些商標盡管在外觀、含義方面相去甚遠，但其讀音可能十分近似，甚至完全相同。如“美迪”、“美的”;“洪山”、“紅山”;“紅果”、“鴻果”;“富土”、“富仕”等等。
意思近似是指兩商標的文字、圖形所表示的含義近似。如“紅花”、“大紅花”;“鉆石”、“寶石”;“雙喜”、“紅雙喜”;“象”牌、“大象”牌等，構(gòu)成意思近似。
在外觀、讀音、意思這三種相似之中，只要符合其中任何一種，原則上兩個商標相互近似。但如讀音相似，而意思、外觀明顯不同時，有時也被判斷為非類似，這要取決于商標所從屬的商品和商品的流通范圍、交易習(xí)慣等因素如相隔很遠的兩家飲料生產(chǎn)企業(yè)，分別以“林海”和“臨?！鄙虡嗽诒?、冰琪淋上申請注冊，則兩商標的注冊申請可能同時被核準，因為冰棒、冰琪淋屬地產(chǎn)地銷的商品，銷售范圍受到地域限制，相距遙遠的兩家企業(yè)，即使使用完全相同的商標，也不影響消費者對產(chǎn)品的選擇和造成商品來源的混滑。所以，判斷商標是否類似，不能脫離商標所使用的商品僅就商標文字、圖形在外觀、讀音、意識這幾個方面進行孤立的考察，而要把商標與使用該商標的商品緊密聯(lián)系起來，進行綜合分析。
對外觀、讀音、意思這三種商標相似形態(tài)，具體把握時，在程度上或掌握尺度上孰重孰輕，還要根據(jù)商品銷售渠道、交易習(xí)慣等方面的不同而有所區(qū)別比如對柜臺售賣的藥品，顧客一般是詢問商標購買，因此，對這類商品上的商標，在讀音的相似性方面應(yīng)嚴格把握，防止在類似的商品上注冊讀音相似的商標。對于超級商場、自助商場出售的某些食品、飲料等，消費者般是指牌購貨或根據(jù)商標的外觀辨別商品，此時在讀音相似性方面就可相對掌握得松一些。
由于沒有普遍適應(yīng)的標準，又不能通過模擬實驗得到所需要的結(jié)果，判斷商標類似確實極其復(fù)雜。但商標近似與否，是判斷商標是否侵權(quán)和商標能否獲得注冊的重要依據(jù)判別結(jié)果的不同，對商標權(quán)利人，對消費者和其它商標利害關(guān)系人都將產(chǎn)生重大影響，在審查實踐中，商標代理機構(gòu)一定要根據(jù)實際情況，做到嚴謹查詢寧肯錯殺，不能放過。

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