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能夠發(fā)揮區(qū)分作用都算是商標(biāo)使用

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有研究者認(rèn)為,商標(biāo)使用可以分為商標(biāo)的符號使用與商標(biāo)的法律使用。以識別商品或者服務(wù)為目的的商業(yè)使用真正表現(xiàn)商標(biāo)的價(jià)值,屬于法律意義上的商標(biāo)使用或者實(shí)質(zhì)意義上的使用,以使用為基礎(chǔ)產(chǎn)生的商標(biāo)可以稱為“實(shí)質(zhì)商標(biāo)”。雖然其分類意義在于強(qiáng)調(diào)商標(biāo)的符號使用只是在一般記號意義上使用載體,與使用語言表達(dá)思想一樣不彰顯特定的商業(yè)目的,不是實(shí)質(zhì)意義上的商標(biāo)使用,但是這種區(qū)分混淆了商標(biāo)與商標(biāo)載體的界限,是將商譽(yù)與商標(biāo)剝離的典型表現(xiàn)。正如北京市高級人民法院在一個(gè)案件中指出的:商標(biāo)法意義上的商標(biāo)使用行為是在商業(yè)活動中為表示服務(wù)來源,使相關(guān)公眾區(qū)分同種服務(wù)的不同提供者的行為。
也有學(xué)者認(rèn)為商標(biāo)權(quán)的限制包括商標(biāo)的合理使用與非商業(yè)性使用,并認(rèn)為合理使用是指他人在經(jīng)營活動中以善意、正當(dāng)?shù)姆绞绞褂妹枋鲂陨虡?biāo)的,不視為侵犯商標(biāo)專用權(quán)的行為。最高人民法院也在有關(guān)的判例中認(rèn)為,生產(chǎn)者或者服務(wù)提供者出于說明或客觀描述商品或者服務(wù)特點(diǎn)的目的,根據(jù)商業(yè)慣例等因素判斷以善意方式在必要的范圍內(nèi)予以標(biāo)注,不會導(dǎo)致相關(guān)公眾將其視為商標(biāo)而導(dǎo)致來源混淆的,可以認(rèn)定為正當(dāng)使用。
從商標(biāo)合理使用的各個(gè)類型來看,這些使用行為與其說是對商標(biāo)的使用,不如更確切地說是對商標(biāo)圖樣的使用。敘述性使用與指示性使用只是使用了商標(biāo)標(biāo)記本身,而沒有使用在消費(fèi)者與生產(chǎn)者或者服務(wù)提供者之間發(fā)揮信息傳輸作用的商標(biāo)。更有學(xué)者一針見血地指出,商標(biāo)的合理使用本身就是一個(gè)偽概念。
因此,可以認(rèn)為商標(biāo)圖樣與商標(biāo)兩者具有名實(shí)關(guān)系,位居不同的意義層次。商標(biāo)使用與商業(yè)使用等同替代,超出商業(yè)使用范圍的商標(biāo)使用,與其說是商標(biāo)使用或者商標(biāo)使用的限制,毋寧說是將蘊(yùn)含商譽(yù)的商標(biāo)與商標(biāo)載體通稱為商標(biāo)的語言邏輯習(xí)慣自覺使然。尚需交待,所謂商業(yè)使用不能做狹義理解,即并不僅指營利性使用。商業(yè)活動的典型目的是營利,但是非營利性組織注冊的商標(biāo)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的使用或者營利性組織在其無償?shù)臉I(yè)務(wù)活動中使用商標(biāo)亦均作為商標(biāo)使用,即商標(biāo)使用僅考慮商標(biāo)是否在市場上被作為具有區(qū)別價(jià)值的符號來培育以及嗣后是否能夠發(fā)揮區(qū)分作用,而不考慮市場主體與市場活動的性質(zhì)。

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