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未注冊商標(biāo)很難受保護

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在我國注冊賦權(quán)的價值背景下,未注冊商標(biāo)并沒有銷聲匿跡。未注冊商標(biāo)通過備案等方式公示出來,是對“唯注冊論者”對未注冊商標(biāo)保護缺乏公示方式詰難的回應(yīng),是打破注冊的“合法”霸主地位、滿足商標(biāo)一體保護的要求的嘗試,也為未注冊商標(biāo)公示制度做出了積極探索。
未注冊商標(biāo)的價值基礎(chǔ)在于使用,“使用制度的價值在于公平,但是這一制度欠缺公示性,從而在追求商標(biāo)的公平價值中制造了兩難境地,即注冊制度背離商標(biāo)的基本價值,而使用制度會給商標(biāo)使用造成連綿不斷的沖突,最終也影響法律的公平”。所以,未注冊商標(biāo)的形式困境主要集中在公平與效率的沖突上。
首先,未注冊商標(biāo)載體具有不確定性。未注冊商標(biāo)沒有登記的形式,所以也沒有按照規(guī)定的商標(biāo)式樣來使用的義務(wù),這不利于商標(biāo)內(nèi)涵的確定,也不利于商標(biāo)侵權(quán)的舉證,徒增未注冊商標(biāo)的搜尋成本,降低經(jīng)濟效率。但是,除了信息劣勢和逃避相應(yīng)責(zé)任外,作為理性的未注冊商標(biāo)人不可能隨意變換商標(biāo)載體增加自己的宣傳成本。
其次,未注冊商標(biāo)可能致使權(quán)利歸屬不穩(wěn)定。未注冊商標(biāo)的使用是個人行為,證明時很難提供最先使用的證據(jù),往往是“螳螂捕蟬,黃雀在后”,造成權(quán)利主體的更迭,從而造成使用和維權(quán)上的不穩(wěn)定。
再次,未注冊商標(biāo)權(quán)利范圍不宜確定。未注冊商標(biāo)的權(quán)利取得以使用為限,使用的范圍就是權(quán)利范圍,和登記的全國推定效力有不同之處。另外,未注冊商標(biāo)的信息溝通存在障礙,不能阻止同一商標(biāo)載體在不同地區(qū)同時使用的情形,增加了未注冊商標(biāo)在不同地域并存使用的可能性。而且,由于消費者的流動性,這種并存使用仍然存在消費者混淆的可能。
最后,未注冊商標(biāo)不利于品牌培育。按照使用原則,在不同地域出現(xiàn)的相同或者近似商標(biāo),隨著主體業(yè)務(wù)范圍的擴張會在商品或者服務(wù)的地域上和不同領(lǐng)域內(nèi)產(chǎn)生交叉,這就相互限制了業(yè)務(wù)范圍的擴張,不利于全國品牌的形成。
這些困境主要是未注冊商標(biāo)公示制度的缺失造成的。未注冊商標(biāo)載體不確定、權(quán)利歸屬不穩(wěn)定、權(quán)利范圍不確定性以及品牌培育障礙均可以通過未注冊商標(biāo)公示制度得以克服。未注冊商標(biāo)并不是完全不注重形式,只是在形式上具有靈活性。因為未注冊商標(biāo)首先是商標(biāo),即與特定商品或者服務(wù)存在固定聯(lián)系,否則不成其為商標(biāo),至少不屬于實質(zhì)意義上的商標(biāo)。

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