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惡意商標商標法律后果的一致性

惡意商標商標法律后果的一致性
本文認為,為了消除矛盾,我國商標法規(guī)制惡意搶注行為規(guī)定的法律后果應當具備同性。證明以上觀點需要考慮兩個問題:規(guī)則體系下“法律后果”與“構成要件”之間的關系,以及具體到規(guī)制惡意搶注的規(guī)則體系時確保法律后果同一性的理由。
規(guī)則體系的內在規(guī)約性:同類事物相同對待
法律后果是對經(jīng)過特征化、抽象化的某和事實集合(構成要件)作出的法律意義上的價值評判和回應。（參見雷磊:《法律規(guī)則的邏輯結構》,載《法學研宄》2013年第1期,第82-83頁?！胺珊蠊敝傅氖欠蓪τ诜蠘嫵梢聦嵉淖藨B(tài),往往表現(xiàn)為行為義務的創(chuàng)設、變更、消滅(參見[德]齊佩利烏斯著:《法學方法論》,金振豹譯,法律出版社200年版,第42頁),但作為規(guī)則邏輯要件的法律后果不等于行為義務的具體承擔）“命令式”的規(guī)范結構理論上能把任一后果與任一構成要件關聯(lián)起來,（參見[德]卡爾恩吉施著:《法律思維導論》,鄭永流譯,法律出版社2004年版,第36頁。）但是,規(guī)則體系保證內在和諧的系統(tǒng)要求導致這種關聯(lián)必然走向某種程度的規(guī)約性。（參見黃茂榮著:《法學方法與現(xiàn)代民法》,中國政法大學出版社2001年版,第510頁）這種規(guī)約性的表現(xiàn)之一是“同類事物應作相同處理”。（ [德]卡爾拉倫茨著:《法學方法論》,陳愛娥譯,商務印書館200年版,第238頁）這意味著對于應歸于同類的若干構成要件而言,其律后果必須是相同的,（Henrique Jales Ribeiro, Systematic Approaches to Argument by Analogy, Argumentation Library 2014, vol25, p.49）否則將引發(fā)規(guī)則體系的矛盾。
首先,構成要件抽象化和一般化的本質,導致在檢驗規(guī)則體系規(guī)約性時應當以類型為基礎。法是根據(jù)價值觀念對生活事實的剪裁處理,（李琛:《法的第二性原理與知識產(chǎn)權概念》,載《中國人民大學學報》2004年第1期,第96頁。）而生活事實彼此之間必然體現(xiàn)為客觀相似性和差異性的結合,（參見[德]阿圖爾考大曼著:《法律哲學》,法律出版社200年版,第119—120頁）因此構成要件可以被看作去除了無關要素后的抽象化事實構成。這樣,“同類事物”意味著存在客觀差異的比較對象(事物)在規(guī)范意義上相同,并可分為兩個層次。第一個層次中“事物”指生活事實若干生活事實經(jīng)比較后歸于“同類”,應當被等同評價,這種類比關涉事實與規(guī)范之間的關系。第二個層次中“事物”指構成要件:通過比較將若干事實集合歸于“同類”,應當關聯(lián)同一法律后果,這種類比關涉規(guī)則體系的內在和諧。

其次,類比過程存在可誤性。進行構成要件類比的目的是厘清到底是差異特征還是相同特征,能夠在保持規(guī)則體系內在和諧的要求下與法律后果關聯(lián)起來。該過程容易出現(xiàn)無法準確揚棄特征的情況,結果導致原本應當關聯(lián)不同后果的構成要件被歸于同類,或者應當被歸為同類的構成要件關聯(lián)了不同后果。因此,需要完備的邏輯結構幫助完成論證,該論證以相關性為核心。（下文邏輯結構參考了陳景輝:《規(guī)則的擴張:類比推理的結構與正當化》,載《法哲學與法社會學論叢》2010年00期第173頁。）
第一,從構成要件的文義中析出相同和差異特征作為類比的前提:(1)構成要件x和y都具備F、G等相同特征;(2)構成要件y(或者x)具備x(或者y)不具備的I、J等差異特征。
第二,單純羅列相似或差異特征沒有規(guī)范意義,還需要提出一個新的命題:(3)1、J等差異特征在規(guī)范意義上沒有壓倒F、G等相同特征。
第三,此處“沒有壓倒”是指差異特征與法律后果不相關,同時構成要件x和y都因相同特征而與同一法律后果成功關聯(lián)?！跋嚓P”指的是該特征令構成要件成為某一法律后果的前提條件。而哪種特征與法律后果相關聯(lián)取決于規(guī)則目的而非文義。（陳景輝:《規(guī)則的擴張:類比推理的結構與正當化》,載《法哲學與法社會學論從》2010年00期,第180-181頁。莫如說文義實際是對這種“目的相關”的具體實現(xiàn)。）因此,命題(3)的證立可以被進一步界定為:(3.1)根據(jù)規(guī)則目的,F、G等相同特征與某一法律后果相關;同時,(3.2)I、J等差異特征與某一法律后果不相關。（顯然,此處相關與否是相對的,某一相似或差異特征在某規(guī)則體系中具備意義(相關),不表示在其他規(guī)則體系中同樣如此。參雷磊著:《類比法律論證一以德國學說為出發(fā)點》,中國政法大學出版社2011年版,第259261頁。）
總而言之,若干構成要件是否可以被歸于同類”的論證步驟為:羅列相同和差異特征確認規(guī)則目的、分別檢驗各個特征的相關性。

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