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馳名商標使用的持續(xù)時間

不要簡單理解為商標注冊后的持續(xù)使用時間,也包括注冊前持續(xù)使用的時間。一般而言,商標只有經過持續(xù)使用,才能為相關公眾所熟知,才可以在相關公眾中形成美譽度。所以,如果在其他三項因素的相關證據(jù)較弱時,持續(xù)使用時間至少3年以上才更有說服力。
分別看一下目前餐飲業(yè)“中國馳名商標”在中國境內的使用時間:
必勝客于1958年由美國年輕的 Frank and Dan Camey兄弟倆,向母親借600美元,在美國 Wichita開設了第一間比薩餐廳?！?PIZZA HUT商標第次開始使用。1990年必勝客進入中國內地市場,在北京開設第一家中國分店。但“ PIZZA HUT”商標在1987年被認為中國第一個“馳名商標”(現(xiàn)在另種說法中國第一個“馳名商標”是1986年上海自行車廠的“永久”)時,該商標未在中國內地實際使用。這似乎不符合認定“馳名商標”的法律規(guī)定。但這有時代的背景,澳大利亞鴻圖公司老板的兒子,以一澳元的注冊資本在澳洲成立了一家公司,專門在全球范圍內從事?lián)屪⑵涓偁帉κ值纳虡?包括“必勝客”、 PIZZA HUT、“麥當勞”、 MCDONALD'S等,必勝客案的代理人創(chuàng)造性地以必勝客在香港、臺灣等地開有比薩餐廳為由,解決了在“所在國”是馳名的這一難題,應該說這一例“中國馳名商標”認定,在當時是沒有任何國內法律依據(jù)的條件下作出的,不能以現(xiàn)在的規(guī)范來反推其是否合法,其開創(chuàng)意義對“馳名商標”制度在中國的建立還是居功至偉的。
麥當勞是由麥當勞兄弟和 Ray Kroc于1954年在美國開創(chuàng)的,1990年,麥當勞在深圳開設中國的第一家餐廳。其在1995年和2004年兩次被認定為“中國馳名商標”時,“ MCDONALD’S”商標已分別在中國使用了5年和14年。
星巴克于1971年由杰拉德?鮑德溫和戈登?波克在美國西雅圖派克市場成立第一家店,1998年進入中國臺灣,1999年進入中國大陸,在北京國貿開出中國大陸和華北地區(qū)第一家門店,至2007年被認定為“中國馳名商標”時,“ STARBUCKS及圖”商標在中國大陸使用8年。

“全聚德”由楊全仁于1864年(清朝同治三年)創(chuàng)建于北京,至1999年被認定為“中國馳名商標”時,“全聚德”商標在中國使用135年。
“狗不理”由高貴友于1858年(清咸豐年間)創(chuàng)始于天津,至1999年被認定為“中國馳名商標”時,“狗不理”商標在中國使用141年。
東來順”由丁德山于1903年創(chuàng)立于北京,至2002年該商標被認定為中國馳名商標”,“東來順”商標已使用99年。
咸亨酒店創(chuàng)建于清光緒年間(1894年),是魯迅堂叔周仲翔等創(chuàng)辦的,后因魯迅先生文學巨著《孔乙己》而名揚海內外。1981年老店重開,至2002年被認定為“中國馳名商標”時,“咸亨”商標在中國使用108年。
便宜坊”創(chuàng)建于明朝永樂十四年(公元1416年),至2009年被認定為“中國馳名商標”,“便宜坊”商標使用593年。
“小肥羊”于1999年由內蒙古小肥羊餐飲連鎖有限公司的前身“小肥羊酒店”在包頭市昆區(qū)烏蘭道22號開張時開始使用。至2004年被認定為“中國馳名商標”時,“小肥羊”商標已使用5年。
“陶然居”創(chuàng)立于1995年,至2002年該商標被認定為“中國馳名商標陶然居”商標已使用7年。
順峰”于1990年創(chuàng)建于廣東順德,至2004年被認定為“中國馳名商標”時,“順峰”商標已使用14年。
皇城老媽”創(chuàng)立于1986年,廖華英在成都開設自家的火鍋店,因為當初的火鍋店就坐落在成都古皇城壩,而開店的廖華英又被熟客尊稱為“老媽”,于是就有了“皇城老媽”的字號,至2004年被認定為“中國馳名商標”時,“皇城老媽及圖”商標已使用18年。
小天鵝”創(chuàng)建于1982年,至2005年被認定為“中國馳名商標”時,“小天鵝 CYGNET”商標已使用13年。
火官殿是“中華老字號”企業(yè),火宮殿過去是一座祭祀火神的廟宇,又名“乾元宮”,始建于明萬歷五年(公元1577年),至2005年被認定為“中國馳名商標”時,“火宮殿及圖”商標已使用428年。
“巴國布衣”于1996年由何農創(chuàng)立,至2005年被認定為“中國馳名商標”時,“巴國布衣”商標已使用9年。
馬蘭拉面于195年成立,至2005年被認定為“中國馳名商標”時,“馬蘭拉面”商標已使用10年。
“釣魚臺賓館”于1959年建館,至2005年被認定為“中國馳名商標”時,釣魚臺”商標已使用46年。
湘鄂情1999年成立,至2006年被認定為“中國馳名商標”時,“湘鄂情”商標已使用7年。
“獅子樓”1991年成立,至2008年被認定為“中國馳名商標”時,“獅子樓”商標已使用17年。
“名典”是1984年源自臺灣的著名咖啡餐飲連鎖企業(yè),1995年,從臺灣引進大陸,首先在廣東省東莞市厚街鎮(zhèn)開設出第一家分店,至2007年被認定為“中國馳名商標”時,“名典及圖”商標在中國內地已使用12年。
“迪歐”于2001年在上海開第一家門店,至2008年被認定為“中國馳名商標”時,“迪歐及圖”商標已使用7年。
“銀杏”成立于1992年,至2008年被認定為“中國馳名商標”時,“銀杏GINGKO及圖”商標已使用16年。
“毛家飯店”由湯瑞仁女士于1987年創(chuàng)辦,至2009年被認定為“中國馳名商標”時,“毛家及圖”商標巳使用22年。
“凈雅”創(chuàng)立于1988年,至2009年被認定為“中國馳名商標”時,“凈雅商標已使用21年。
”豪享來”創(chuàng)辦于1993年,至2009年被認定為“中國馳名商標”時,“豪享來”商標已使用16年。
“德莊”自1999年創(chuàng)辦,至2009年被認定為“中國馳名商標”時,“德莊MORALS VILLAGE及圖”商標已使用10年。
綜上可見,目前餐飲業(yè)的“中國馳名商標”在被認定時,在中國境內使用時間,除“必勝客”外,其他最少在5年以上?？梢娨粋€商標形成品牌,進而成為馳名商標,不經歷時間的打造,浪里淘金,“知名度”和“美譽度”是很難短時建立起來的。

一般來講,商標的持續(xù)實際使用時間,是認定“馳名”的必要條件之但也存在另外一種觀點,認為一個商標完全可以因企業(yè)大范圍的促銷宣傳,而在未實際使用時就已為相關公眾所知曉,可以被認定為馳名商標。且這種說法也有法律依據(jù)。就此,《與貿易有關的知識產權協(xié)議》( TRIPS協(xié)議)第十六條第二款規(guī)定:“在確定一個商標是否為知名商標時,各成員方應考慮到有關部分的公眾對該商標的了解,包括由于該商標的推行而在有關成員方得到的了解。”
可以明確的是,在現(xiàn)代資訊傳媒業(yè)如此發(fā)達的今天,媒體眾多、形式多樣,一個商標完全可以在未實際使用前就已為相關公眾所知曉,形成“知名度”。但馳名商標不僅僅要求“知名度”的“廣”,還要有“美譽度”的“優(yōu)”。未實際使用的商標,無法通過因實際使用才可能出現(xiàn)的“產銷量”、“利稅”市場占有率”、“獲獎情況”等客觀指標來印證“美譽度”。但假如企業(yè)本身是有“知名度”和“美譽度”的,該企業(yè)推出的新商標通過大量廣告獲取“知名度”后,實際上這個企業(yè)自身所積累的聲譽和信譽也可以轉移到新商標上,使新商標在未實際使用時也擁有“美譽度”。比如麥當勞公司在中國擁有包括“麥當勞”、“ MCDONALD’S”等商標在內的共300多個商標。當麥當勞就新商品或新服務推出新的商標時,在通過大量的廣告宣傳后,可以該商標在未實際使用時使相關公眾中廣為知曉,形成“知名度”,并將麥當勞公司在長期優(yōu)質服務中形成的公司良好的口碑轉移到新商標上,使其形成“美譽度”。且當這種商標被侵權時,如果只能在認定為“馳名商標”才可以被保護,而就因其未實際投入使用而不保護,不僅不利于制止不正當競爭,也有可能損害消費者利益。
至于對未在中國實際使用的商標被認定為“中國馳名商標”的,在餐飲業(yè)只有“必勝客”。但當時必勝客公司雖然是在國際上有廣泛“知名度”和美譽度”的企業(yè),其時并未就“ PIZZA HUT商標在中國大陸作大量的宣傳未在中國內地形成該商標的“知名度”和“美譽度”,且當時國內的法律實務界和理論界在“馳名商標使用時間”上并未達到現(xiàn)在對“馳名商標”的認識程度,當時認定時有很多創(chuàng)造性的做法,現(xiàn)在看來值得肯定。

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