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氣味或香味商標(biāo)的審查

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對于氣味商標(biāo),通常來說,只要該種氣味具有顯著性,能夠標(biāo)示商品的來源,就可以作為商標(biāo)來使用并獲得商標(biāo)注冊。當(dāng)然該種氣味不能作為產(chǎn)品的種功能性方式使用。在美國專利商標(biāo)局商標(biāo)審判和復(fù)審委員會(huì)審理的Clarke一案中,申請人 Clarke申請?jiān)凇翱p紉線和刺繡紗線”上注冊氣味商標(biāo)而審查員認(rèn)為申請人所申請的商標(biāo)不會(huì)具有商標(biāo)的功能,不能識別申請人的商品并與他人的商品相區(qū)別。審查員注意到申請人的氣味商標(biāo)與他人商品的裝飾具有相似性,消費(fèi)者并不會(huì)將該種氣味視為標(biāo)示來源的標(biāo)識,因此拒絕了申請人的商標(biāo)注冊申請。為了注冊氣味商標(biāo),申請人提交了一份申請人的聲明,她證明據(jù)她所知,沒有另外一個(gè)公司曾經(jīng)生產(chǎn)有香味的絲綢紗線,并且她還在廣告中強(qiáng)調(diào)她的公司是香味絲綢產(chǎn)品的來源的事實(shí),而這正是她的產(chǎn)品在全美國取得成功的原因所在。據(jù)她所知,全美國絲綢產(chǎn)業(yè)的消費(fèi)者、銷售者和批發(fā)商都將申請人視為香味絲綢紗線的來源。因此該種香味對于絲綢紗線來說具有顯著性,因而具備注冊為商標(biāo)的條件。
美國商標(biāo)評審及上訴委員會(huì)認(rèn)為申請人已經(jīng)證明商品的香味作為她的絲綢紗線的商標(biāo)已經(jīng)發(fā)揮了商標(biāo)的功能。根據(jù)該案的情況,委員會(huì)認(rèn)為,沒有理由否定該氣味作為商標(biāo)所具有的識別和區(qū)別一類商品的能力。從證據(jù)中可以看出申請人是具有香味的絲綢紗線的唯一市場經(jīng)營者。也就是說氣味并不是商品中的固有的特征或自然屬性,而是由申請人創(chuàng)造的特征。并且申請人在廣告中重點(diǎn)強(qiáng)調(diào)了商品的氣味特點(diǎn),從而引起了消費(fèi)者的注意,將氣味視為該種商品的來源。最終商標(biāo)評審及上訴委員會(huì)認(rèn)為氣味可以作為“縫紉線和刺繡紗線”的商標(biāo)。
按照我國香港特區(qū)2003年公布的《商標(biāo)條例》第3條的規(guī)定,只要該氣味能夠標(biāo)示貨物的生產(chǎn)企業(yè),并能夠發(fā)揮區(qū)別功能,氣味就可以構(gòu)成商標(biāo)。但問題是氣味無法通過書寫或繪畫出來,并且對于同一種味道不同消費(fèi)者會(huì)有不同的感覺,氣味商標(biāo)的客觀性如何把握?要證明某一種氣味具有標(biāo)示商品來源的功能,申請人必須提供相當(dāng)多的證據(jù)加以證明。

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