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商標(biāo)權(quán)客體的擴(kuò)張與競爭政策的適應(yīng)性

商標(biāo)權(quán)的客體即商標(biāo)。以往的立法實踐表明,商標(biāo)權(quán)的客體不論是在構(gòu)成要素上還是對商標(biāo)標(biāo)識顯著性的深層次要求上,始終呈現(xiàn)出不斷擴(kuò)張的動態(tài)發(fā)展之勢。這一點從 Trips協(xié)議第15條關(guān)于商標(biāo)權(quán)可保護(hù)的客體的規(guī)定中可見一斑。該條規(guī)定:“任何能夠?qū)⒁黄髽I(yè)的商品或服務(wù)與其他企業(yè)的商品或服務(wù)區(qū)分開的標(biāo)記或標(biāo)記組合,均應(yīng)能夠構(gòu)成商標(biāo)。這類標(biāo)記,尤其是文字(包括人名)、字母、數(shù)字、圖形要素、色彩的組合,以及上述內(nèi)容的任何組合,均應(yīng)能夠作為商標(biāo)獲得注冊,即使有的標(biāo)記本來不能區(qū)分有關(guān)商品或服務(wù),成員亦可依據(jù)其經(jīng)過使用而獲得的識別性,確認(rèn)其可否注冊。成員可要求把‘標(biāo)記應(yīng)系視覺可感知作為注冊條件?！?br>Trips協(xié)議的這一規(guī)定至少體現(xiàn)了作為商標(biāo)權(quán)客體的商標(biāo)在三個方面有所擴(kuò)張或延伸的商標(biāo)立法實踐。一是商標(biāo)的保護(hù)從商品商標(biāo)延伸到服務(wù)商標(biāo)。與商品商標(biāo)相比,服務(wù)商標(biāo)是較晩出現(xiàn)的新事物,人們最早關(guān)于商標(biāo)的概念僅限于商品商標(biāo),并不包括服務(wù)商標(biāo),即使現(xiàn)在也并不是所有國家都保護(hù)服務(wù)商標(biāo)。1946年,美國第一次在其成文商標(biāo)法《蘭哈姆法》中把服務(wù)標(biāo)記的保護(hù)放到與商品商標(biāo)保護(hù)同等的地位。1958年召開的關(guān)于修改《巴黎公約》的里斯本會議上,服務(wù)商標(biāo)被納入《巴黎公約》的保護(hù)范圍。
此后,一些國家開始對服務(wù)商標(biāo)立法,如日本于1992年將服務(wù)商標(biāo)納入商標(biāo)法保護(hù),我國于1993年修改《商標(biāo)法》時將服務(wù)商標(biāo)納入法律的保護(hù)范圍。二是商標(biāo)構(gòu)成要素方面的擴(kuò)張。對于商標(biāo)的保護(hù),最開始的立法主要限于對平面商標(biāo),即由兩維要素組成的視覺商標(biāo)的保護(hù),而且要求商標(biāo)必須是具有顯著性的標(biāo)識。但隨著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展,越來越多能夠起到識別作用的標(biāo)記類型如立體商標(biāo)氣味商標(biāo)、聽覺商標(biāo)被一些國家的商標(biāo)法認(rèn)可作為商標(biāo)的形式得到保護(hù)。最開始對立體商標(biāo)進(jìn)行保護(hù)的是法國。1858年,法國吉百利公司生產(chǎn)的一種帶有槽形的巧克力是獲得法律保護(hù)的第一例立體商標(biāo)。我國2001年《商標(biāo)法》確認(rèn)了對立體商標(biāo)的保護(hù)。美國、德國、法國、西班牙等國商標(biāo)法承認(rèn)聽覺商標(biāo)。如美國的花旗銀行就把硬幣被倒出的聲音作為自己的服務(wù)商標(biāo)加以注冊。氣味商標(biāo)目前相對比較少見,世界第一個氣味商標(biāo)是美國的評審與上訴委員會于1990年在縫紉機(jī)上核定注冊的一種“ PIUME- RIA BIOSSOMS花的刺激、清新、令人記憶深刻的花香氣息”。澳大利亞1995年的《商標(biāo)法》明確規(guī)定了氣味商標(biāo)。三是對于商標(biāo)顯著性的要求有了更深層次的理解。Tps協(xié)議認(rèn)可了“第二含義”的商標(biāo)?！暗诙x”商標(biāo),是指直接表達(dá)商品的名稱、圖形、質(zhì)量、原料、功能、產(chǎn)地等特點的敘述性文字、圖形或其組合,經(jīng)過長期使用后,產(chǎn)生了原敘述性含義以外的新含義,從而逐漸演變成了具有標(biāo)示商品特定來源功能的一種特殊商標(biāo)。第二含義商標(biāo)的顯著性是通過使用而后天獲得的,并不是商標(biāo)標(biāo)識本身所包含的。
小編認(rèn)為,商標(biāo)權(quán)客體在以上三個方面的擴(kuò)張恰恰印證了商標(biāo)理論研究的發(fā)展和人們對商標(biāo)法競爭政策內(nèi)涵理解的深人。在現(xiàn)代社會,關(guān)于商標(biāo)的理解應(yīng)從商品延及服務(wù),商標(biāo)無關(guān)服務(wù)不符合市場經(jīng)濟(jì)社會對商標(biāo)理性的競爭政策需求。透過現(xiàn)象看本質(zhì),商標(biāo)是個符號,但并不是所有的符號都能被稱之為“商標(biāo)”。符號只有在堪當(dāng)商品或服務(wù)來源的識別工具時才具有商標(biāo)的意義,而是否堪當(dāng)商品或服務(wù)來源識別工具并不取決于符號本身在形式上是平面、立體、氣味還是其他,關(guān)鍵在于符號的實質(zhì)是否具備顯著性。顯著性是一種既成事實,是否具有顯著性取決于消費者的認(rèn)知。當(dāng)消費者認(rèn)可敘述性文字是商標(biāo)時,它便具有了商標(biāo)的內(nèi)涵,法律承認(rèn)第二含義商標(biāo)只是用法律的語言在敘說一個客觀存在的事實,而這恰恰應(yīng)該認(rèn)為是競爭政策的需要。正是基于這一理解,商標(biāo)權(quán)客體的上述擴(kuò)張理成自然。

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