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圖畫和圖形通常比較直觀，易于判斷低俗與否，而語言文字的含義和表現(xiàn)形式更加豐富，往往比較難以判斷其是否低俗。低俗用語是人類語言中的一種，是語言中特殊的組成部分，其構(gòu)成通常沒有嚴格按照語法規(guī)則，而且大部分低俗用語只適用于特定的區(qū)域或群體，體現(xiàn)了一個群體、民族、國家的語言文化。低俗語一般具有新穎、時髦和短暫性的特點，是人們追求新奇的表達方式。因此，也有學(xué)者認為臟話“FXXK”一詞在日常生活中有其存在的合理性，專家學(xué)者不應(yīng)當(dāng)簡單地二元看待臟話。判斷一個文字標志是否危害公共秩序關(guān)鍵在于判斷該文字標志是否屬于低俗用語，是否會對公眾的道德情感造成侵犯，是否會有損社會的善良風(fēng)俗。
我國改革開放后，隨著各種文化思想及文化意識的影響、沖擊以及國人的商品經(jīng)濟意識的喚醒與復(fù)蘇，世俗化、功利化、商業(yè)化、追求外在浮華的感情上揚，是商品經(jīng)濟社會的必然特性，以致于在社會語言生活中，粗化、浮化等社會語言異化現(xiàn)象愈演愈烈?，F(xiàn)如今隨著科技和文化的發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)上不斷出現(xiàn)各式各樣的新文字、新語言。網(wǎng)絡(luò)語言的出現(xiàn)本身具有合理性，一方面是方便網(wǎng)民通過符號、代號快速交流，創(chuàng)造語言環(huán)境，增強小群體的默契和認同感；一方面體現(xiàn)了網(wǎng)絡(luò)語言具有游戲性的特質(zhì)，滿足了人們追求個性的娛樂心態(tài)，是青年亞文化的體現(xiàn)。以新媒體的數(shù)字化技術(shù)為依托的惡搞青年亞文化盡顯青年個性、呈現(xiàn)風(fēng)格的多樣化并帶有強烈的主體意識。
但這種新型的語言形式和青年亞文化中也存在糟粕，也有低俗、粗俗的部分，例如：網(wǎng)絡(luò)聊天中不直接將臟話打出來，而是用漢語拼音的首字母進行替代，“SB”代表“傻X”，“TMD”代表“他媽的”，“TNND”代表“他奶奶的”，“MD”代表“媽蛋”等；再如利用漢字的諧音來表示漢字原本的意思，“草泥馬”代表“X你媽”，“法克魷”代表英文的“Fxxk You”等。這些用語常見于青少年的對話之中，當(dāng)理解了這些奇怪的符號、標志、字母真正代表的意思之后，絕大部分人都會明白這就是粗俗、低俗用語最新的表達方式。耶林在《法律的目的》中提到，法律是最低限度的道德?；蛟S法律無法禁止普通人在生活中使用低俗用語，因為法律無法要求每個人都擁有崇高的道德和文明的思想，但法律可以對商標申請人做出規(guī)定，禁止他們使用低俗用語申請商標，因為商標申請人具有特殊的身份，其申請的商標將有可能會流通到市場中，為公眾所見所聞，他們的道德水平和文明程度需更高一些，因此商標法為他們設(shè)定了這個最低限度的標準。
“MLGB”案中，合議庭的少數(shù)意見認為，作為網(wǎng)絡(luò)流行語，用“MLGB”指代“媽了個逼”的現(xiàn)象，形成的時間不長，局限在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境，主要是年輕人群，在日常生活中并不常見，“MLGB”尚不能構(gòu)成“媽了個逼”的固定含義。但一旦“MLGB”成為注冊商標，則帶有“MLGB”標志的商品將在社會上流通，受眾也就不僅僅局限于年輕人群。如果將一個具有粗俗、下流性質(zhì)的標志運用于成人為導(dǎo)向的市場中，將會表明該粗俗性質(zhì)的標志是故意為之的，若將這個標志投放到一般的市場中，則會讓商標所表達的粗俗、下流意思更加明顯。因此，在“MLGB”案中，合議庭大多數(shù)意見格外注重對網(wǎng)絡(luò)語言和青少年價值觀的引導(dǎo)，若授予含有低俗用語的標志以商標，將會鼓勵商家制造更多另類、低俗、粗鄙的商標，傳播網(wǎng)絡(luò)語言中的糟粕，危害青少年群體，同時也會對其他受眾造成侵害，最終危及社會主義道德風(fēng)尚。
有人認為，在各種修飾手段運用的過程中，達到特定修辭效果最常采用的手段是“逆諧”，即：“要想描寫高尚的、美好的、莊嚴的東西，卻通過低俗的、粗陋的、諧噱的表達來顯示；或者在表達高尚的、美好的、莊嚴的內(nèi)涵時卻附之以低俗的、粗陋的、諧噱的內(nèi)容。目前，反向表達似乎成了時髦，尤其是網(wǎng)絡(luò)語言、校園語言中。盡管“逆諧”者的本意是表達高尚的、美好的、莊嚴的東西，但若將這種“逆諧”詞匯注冊為商標，則不利于社會良好風(fēng)氣的樹立，而且“MLGB”“TINY PENIS”“BULLSHIT”“DOGS BOLLOCKS”等詞從外觀上看，根本就是赤裸裸的粗言穢語，談不上“高尚”、“美好”。試想在CBA籃球賽中，看臺上的觀眾身著印有“MLGB”或“BULLSHIT”的T恤，無異于換了種方式進行“國罵”“京罵”，這與社會風(fēng)俗和公共秩序相違背，不是社會主義和諧社會中應(yīng)當(dāng)出現(xiàn)的場景。
也有人認為，商標注冊審核工作人員與法官均無需為商標的評定而煩惱，無論商標是否是不道德的、低俗的、冒犯性的或違反公共秩序的，市場會自行解決這個問題。因為如果商標真的是具有爭議性，消費者會確實感受到被侵犯進而拒絕購買相關(guān)商品或服務(wù)，最終市場的效應(yīng)會將此類商標驅(qū)逐出去。這種邏輯顯然是錯誤的，在市場將此類商標驅(qū)逐之前，公共秩序已經(jīng)受到了侵犯，而商家很有可能已經(jīng)通過銷售商品獲得了利益。盡管商標權(quán)屬于私權(quán)領(lǐng)域，但商標的注冊卻涉及了公共利益領(lǐng)域，因此，國家和政府機構(gòu)應(yīng)當(dāng)對有違公共利益的商標或標志進行公權(quán)力的限制。
通過比較分析中國和英國的司法實踐，在低俗用語的認定上，可以從以下三個層次進行考量，按照順序進行一一甄別，判斷標志的用語是否低俗，是否違背公共秩序或道德風(fēng)尚。
第一個層次應(yīng)當(dāng)考量標志用語本身的構(gòu)成和性質(zhì)。某些詞語具有多重意義，在商標審核時應(yīng)當(dāng)注意詞語是否具有生僻、俚語的含義，注意詞語的“古詞今義”（例如：“同志”一詞原指志同道合的人，而今演變出同性戀者的意思），也要注意判斷多音字、諧音字、形近字是否構(gòu)成低俗用語（例如：“草泥馬”和臟話“X你媽”的讀音相近似，臟話“Fxxk”和“Fook”在英國某些地區(qū)讀音相同，“Cunt”和“Cnut”的拼寫比較相近，容易造成誤讀），對于外文詞語的審核應(yīng)當(dāng)全面考察該詞語在當(dāng)?shù)匚幕械暮x。另外，還要注意判斷新興的網(wǎng)絡(luò)用語和文字符號，例如：用拼音的首字母略縮語代替文字的意思，用符號或文字的形狀代替文字的意思（顏文字：意思是“比中指”?！巴埂弊謴耐庥^上看，形似豎起的中指）。這就要求商標注冊審核人員和法官要及時、充分地了解潮流用語的最新情況，不斷更新詞庫，特別需關(guān)注青少年群體中的用語習(xí)慣，盡量避免將含有低俗含義的用語、符號注冊為商標。
中國商標局和商標評審委員會于2016年發(fā)布的《商標審查及審理標準》第一部分列舉了“商標含有不規(guī)范漢字或系對成語的不規(guī)范使用，容易誤導(dǎo)公眾特別是未成年人認知的”三個例子，其中兩種是漢字的不規(guī)范使用，一種是對成語的不規(guī)范使用?，F(xiàn)在看來，僅僅規(guī)定“含有不規(guī)范漢字或系對成語的不規(guī)范使用”是不足以應(yīng)對當(dāng)今復(fù)雜多變的新興網(wǎng)絡(luò)語言、社交用語的，可以改為：“含有不規(guī)范語言文字或系對語言文字的不規(guī)范使用，具有低俗含義的，容易誤導(dǎo)公眾特別是未成年人認知的標志”。
第二個層次應(yīng)當(dāng)考量標志用語的使用范圍和受眾。有的低俗用語是表達調(diào)侃、戲謔等非侵犯性情感，有的低俗用語表達的是咒罵、侮辱、攻擊等具有侵犯性的情感，法官和商標評審人員應(yīng)當(dāng)根據(jù)一般大眾的品位和感情，將自己想象成一位普通公民，并按照大眾的角度進行評判和認定。另外，要注意用語的使用語境，不同種類的商標應(yīng)當(dāng)區(qū)別對待，對于餐飲、服裝等受眾較廣的商品或服務(wù)應(yīng)當(dāng)更加嚴格，因為此類商品或服務(wù)的受眾更廣，影響范圍更大。同時，不能孤立看待語言使用者，語言具有傳播性和可習(xí)得性的特點，對于諸如貼吧、微信群、方言區(qū)、少數(shù)民族聚居區(qū)等“小圈子”使用的低俗語言要格外注意（例如：“個斑馬”在武漢方言中有臟話的意思，“十三點”在上海方言中有指女性愚昧無知的意思），“小圈子”中產(chǎn)生的低俗用語若注冊為商標同樣可以造成巨大的負面影響。
“MLGB”案中，合議庭多數(shù)意見認為，盡管對某些年齡階段的人群來說，通常不會將“MLGB”識別為“媽了個逼”的含義，但標志含義的識別范圍并不等同于該含義可能造成影響的范圍，標志特定含義造成的影響并不局限于該含義被認知的范圍。僅對特定群體而言具有負面含義的標志，同樣可以波及整個社會的道德風(fēng)氣。也就是說，一旦標志被認定為具有低俗的含義，并且在一定范圍內(nèi)侵犯了不特定多數(shù)受眾的價值情感，則應(yīng)當(dāng)認定其違反了公共秩序。
第三個層次應(yīng)當(dāng)考量標志用語對國家和社會產(chǎn)生的影響。法官和商標注冊審核人員應(yīng)當(dāng)本著對良好文化氛圍負責(zé)的態(tài)度，充分考慮商標對國家形象和社會風(fēng)氣的影響，特別是應(yīng)當(dāng)維護好我國的商標權(quán)形象。文明的用語對公民和社會道德的弘揚具有積極的作用，而低俗、粗鄙的商標會讓社會中充滿戾氣和不適感。當(dāng)標志明顯違反了公共利益并侵害到公認的道德情感時（例如帶有粗言穢語、性暗示、種族歧視、宗教歧視、濫用毒品等含義），商標申請人的言論自由就應(yīng)當(dāng)受到限制，在平衡保護言論自由與保護公共利益時，法官和商標注冊審核人員均應(yīng)當(dāng)進行綜合衡量，使商標為大眾創(chuàng)造更多社會利益。另外，由于青少年心智尚未成熟，價值觀也尚未完全形成，更易于被標新立異的文化所吸引，法官和商標注冊審核人員還需要特別考量商標對青少年群體所產(chǎn)生的影響。
“MLGB”案中，原告提交了“MLGB”商標在不同商品和服務(wù)上的注冊記錄，顯示商標在45類商品、服務(wù)上均獲得了注冊，在爭議商標“MLGB”核準注冊后，基于對商標授權(quán)行為真實性、合法性的信賴，原告一直持續(xù)不斷的投入大量資金進行品牌建設(shè)，因此，原告訴稱，商標評審委員會違反了行政法的確定性原則。盡管對于商標持有人來說，其商標權(quán)屬于優(yōu)先權(quán)，但一旦這種優(yōu)先權(quán)涉及到公共利益時，公權(quán)力機關(guān)將有權(quán)將其收回。商標局和商標評審委員會所做出的審批、注冊行為屬于國家行政行為，是我國行政機關(guān)行使行政權(quán)的表現(xiàn)，對商標制度的管理更體現(xiàn)了我國行政機關(guān)行政水平和行政能力，最終在我國成功注冊的商標也展現(xiàn)著我國商標權(quán)的形象。國家知識產(chǎn)權(quán)形象的建設(shè)與管理，關(guān)鍵還是在于國際形象的塑造、傳播和管理。作為國家“軟實力”的重要組成部分，國家知識產(chǎn)權(quán)形象是國家可持續(xù)性發(fā)展的重要基石，它代表了國家利益，體現(xiàn)國家意識，需要塑造也可以塑造。正如提到蘋果手機，人們就會想到美國高超的科學(xué)技術(shù)，提到奔馳汽車，人們就會想到德國可靠的機械工業(yè)，提到宜家家居，人們就會想到瑞典領(lǐng)先的設(shè)計理念，等等。如今越來越多的外國人開始學(xué)習(xí)中文，“MLGB”“SB”等網(wǎng)絡(luò)低俗詞語的“真實”含義也會陸續(xù)為外國人所知，若我國注冊商標中含有此類低俗用語，這種在商品和粗言穢語之間產(chǎn)生的聯(lián)想將極大損害我國的國家形象和傳統(tǒng)美德，有損于我國的商標權(quán)形象，更不利于我國國際知識產(chǎn)權(quán)形象的樹立。

標簽：焦作云浮株洲佳木斯湖南江西七臺河亳州

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