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非洲的商標(biāo)許可

對于被證明是尋求許可機(jī)會的品牌來說，非洲是一個特別有利可圖的地區(qū)，我們研究了權(quán)利持有人需要了解的有關(guān)整個非洲大陸眾多國家/地區(qū)的商標(biāo)許可的信息。
非洲幅員遼闊-世界第二大洲包括59個國家和周圍的島嶼，以及快速增長的人口超過10億。人口是年輕的，越來越城市化，有創(chuàng)業(yè)意識和品牌意識。非洲消費者想要的是真正的產(chǎn)品，而不是充斥其非正式市場的假冒產(chǎn)品。然而，無論是以制造工廠還是分銷中心的形式，非洲都不總是最容易開設(shè)商店的地方。許多跨國公司對在其經(jīng)驗不足或沒有經(jīng)驗的國家進(jìn)行投資持謹(jǐn)慎態(tài)度。這就是為什么商標(biāo)許可如此有意義。
雖然不可能對整個大陸的商標(biāo)許可進(jìn)行一次詳細(xì)的檢查，但本文將深入研究某些國家的許可，同時對其他國家的許可進(jìn)行一些簡短的觀察。最后，我們對自由貿(mào)易區(qū)可能會如何影響商標(biāo)許可提出一些想法，特別是最近簽署的《非洲大陸自由貿(mào)易協(xié)定》（AfCFTA）。
阿爾及利亞
商標(biāo)許可在阿爾及利亞得到認(rèn)可，并且必須注冊專有或非專有的許可。被許可方的使用足以擊敗不使用的攻擊；不使用期限為三年。
安哥拉
商標(biāo)許可在安哥拉得到認(rèn)可。但是，許可證必須為書面形式，并且必須提供質(zhì)量控制。
博茨瓦納
在博茨瓦納，許可證必須包含質(zhì)量控制規(guī)定并且必須得到實施–如果不這樣做，則意味著可以宣布該許可證無效。盡管記錄是強(qiáng)制性的，但為了將被許可人對商標(biāo)的使用歸于許可人（例如，在不使用取消程序中），不需要記錄。為了使被許可人享有加入或提起侵權(quán)訴訟的權(quán)利，記錄也是不必要的。
布隆迪
布隆迪允許商標(biāo)使用許可，并且質(zhì)量控制是必要條件–如果不這樣做，法院可以宣布放棄注冊。如果所有者不這樣做，則被許可人（無論是排他性還是非排他性的）都可以提起侵權(quán)訴訟。
佛得角
在佛得角，商標(biāo)許可必須為書面形式。被許可方的使用足以打敗不使用的攻擊；不使用期限為五年。
吉布地
吉布提承認(rèn)商標(biāo)許可，盡管必須注冊許可。
埃及
埃及已認(rèn)可商標(biāo)使用許可，并且可以進(jìn)行備案。除非記錄許可證，否則許可證對第三方無效。
埃斯瓦蒂尼（前斯威士蘭）
質(zhì)量控制是Eswatini中商標(biāo)許可的要求。雖然記錄不是強(qiáng)制性的，但商標(biāo)的使用必須歸于許可人。被許可人可以要求許可人提起侵權(quán)訴訟，并可以自己的名義提起訴訟。有趣的是，司法部長可以酌情規(guī)定，許可合同或某些類別的許可需要獲得批準(zhǔn)或無效。
埃塞俄比亞
在埃塞俄比亞，提供了許可記錄，商標(biāo)許可必須規(guī)定質(zhì)量控制。被許可方的使用足以打敗不使用的攻擊；不使用期限為三年。
岡比亞
在岡比亞，商標(biāo)許可必須提供質(zhì)量控制并必須進(jìn)行注冊。如果所有者不這樣做，被許可人可以提起侵權(quán)訴訟。
加納
加納的許可證起草工作應(yīng)格外謹(jǐn)慎，盡管有關(guān)商標(biāo)許可的法律相當(dāng)標(biāo)準(zhǔn)，并規(guī)定：
許可記錄的規(guī)定；
協(xié)議必須規(guī)定質(zhì)量控制；
被許可人的使用足以打敗不使用的攻擊；和
不使用期限為五年。
但是，最近的一項法院判決表明，外國商標(biāo)所有人與本地公司簽訂商標(biāo)協(xié)議時可能需要格外小心。在Beiersdorf Ghana Limited訴加納國家稅務(wù)總局阿克拉案中，此案取決于Nivea產(chǎn)品的授權(quán)進(jìn)口商和分銷商Beiersdorf Ghana向擁有Nivea品牌Beiersdorf AG的德國公司支付的特許權(quán)使用費是否屬稅收-可扣除的業(yè)務(wù)費用。付款是根據(jù)未在加納稅收當(dāng)局注冊的發(fā)行許可協(xié)議進(jìn)行的。加納當(dāng)局禁止出于稅收目的進(jìn)行這些扣除。
Beiersdorf加納認(rèn)為，使用Nivea商標(biāo)需要許可證，這使特許權(quán)使用費可抵扣商業(yè)費用。它進(jìn)一步辯稱，僅必須注冊技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。但是，加納當(dāng)局認(rèn)為該協(xié)議是一項技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，因為它涉及產(chǎn)品的進(jìn)口，銷售和分銷，因此不僅涉及商標(biāo)的使用。
法官同意稅收部門的意見，指出由于該協(xié)議涉及“營銷和管理知識”的使用，以及“在該協(xié)議有效期內(nèi)，應(yīng)進(jìn)一步傳播有關(guān)分銷的經(jīng)驗和知識”產(chǎn)品”，它屬于技術(shù)轉(zhuǎn)讓領(lǐng)域。
這里的好處很明顯：就加納的商標(biāo)協(xié)議尋求專家意見。
肯尼亞
商標(biāo)許可在肯尼亞相對容易理解和確立?！犊夏醽喩虡?biāo)法》第31條規(guī)定：
可以注冊注冊商標(biāo)的被許可人。
質(zhì)量控制是記錄的要求。
注冊被許可人的使用被視為所有者使用。
被許可人可以要求所有者提起訴訟–如果不這樣做，被許可人可以提起訴訟。
在準(zhǔn)備本文時，我們請本地從業(yè)人員對商標(biāo)許可發(fā)表意見。他們告訴我們，雖然在肯尼亞注冊許可證協(xié)議不是強(qiáng)制性的，但強(qiáng)烈建議進(jìn)行記錄。
據(jù)當(dāng)?shù)芈蓭煼Q，商標(biāo)許可和/或許可備案提供了一種具有成本效益的方法來打入新市場并為品牌所有者創(chuàng)造收入流。商標(biāo)的所有權(quán)仍歸注冊所有人所有，而許可可以保護(hù)商標(biāo)避免因不使用而被取消的風(fēng)險。此外，許可保護(hù)商標(biāo)免受被許可人注冊相同商標(biāo)（或變體）的侵害。
可能的缺點包括：
由于使用該品牌提供的劣質(zhì)商品或服務(wù)而造成商標(biāo)濫用和稀釋的風(fēng)險；
在所有者不知情的情況下，不道德的被許可人在鄰近市場注冊商標(biāo)或變體的風(fēng)險；和
被許可人可能會在許可期結(jié)束時產(chǎn)生敵意的風(fēng)險，尤其是在所有者希望直接或通過另一被許可人進(jìn)入市場的情況下。
萊索托
商標(biāo)許可證必須記錄在萊索托，并且需要質(zhì)量控制規(guī)定。如果注冊服務(wù)商認(rèn)為許可協(xié)議中的任何條款強(qiáng)加“不合理限制”，以致該協(xié)議損害萊索托的經(jīng)濟(jì)利益，則注冊服務(wù)商可以要求當(dāng)事各方對協(xié)議進(jìn)行修改。
利比里亞
利比里亞允許商標(biāo)許可，但前提是所有者可以有效控制被許可人對商標(biāo)的使用。
馬達(dá)加斯加
在馬達(dá)加斯加，商標(biāo)許可必須為書面形式，并且需要質(zhì)量控制。但是，記錄是可選的。
馬拉維
在馬拉維有根據(jù)質(zhì)量控制對許可進(jìn)行記錄的規(guī)定。被許可方的使用足以打敗不使用的攻擊；不使用期限為五年。
毛里求斯
在毛里求斯，只有在有效的質(zhì)量控制下，注冊商標(biāo)的許可才是合法的。必須記錄許可證才能對第三方有效。被許可方的使用足以打敗不使用的攻擊；不使用期限為三年。
摩洛哥
摩洛哥允許獨家和非獨家商標(biāo)許可。盡管有必要進(jìn)行記錄，但被許可方的使用足以打敗不使用的攻擊；不使用期限為五年。
莫桑比克
在莫桑比克，必須對商標(biāo)許可進(jìn)行記錄，以對第三方產(chǎn)生效力（例如，在被許可人提起的侵權(quán)訴訟或使用證明中）。
納米比亞
在納米比亞，商標(biāo)許可必須以書面形式取得。許可證記錄不是強(qiáng)制性的，但是許可證必須對第三方有效。許可方的質(zhì)量控制也是一項要求。除非協(xié)議另有規(guī)定，否則被許可人可以起訴侵權(quán)。
奈及利亞
尼日利亞法院不會容忍當(dāng)?shù)卮砣说恼加谩５?，總的來說，有關(guān)尼日利亞許可的法律與許多其他可能被視為英國法律國家的非洲國家的法律非常相似。提供許可證記錄，如果記錄制作錯誤或沒有充分原因，可以取消記錄。被許可方的使用足以打敗不使用的攻擊；不使用期限為五年。
Piaggio訴Autobahn Technologiess Limited（聯(lián)邦高等法院，拉各斯，2017年11月30日）是關(guān)于許可的重要決定。盡管此案是針對經(jīng)銷商而不是被許可人的，但對于希望與尼日利亞一家公司達(dá)成許可協(xié)議的任何商標(biāo)所有人而言，這都是非常感興趣的。
問題在于，比亞喬能否成功反對其先前的尼日利亞分銷商提交的注冊PIAGGIO商標(biāo)的申請。法院判決比亞喬（Piaggio）勝訴，并宣布它是尼日利亞商標(biāo)的真實所有者。法官指出，分銷商的廣泛促銷并不“等于自動獲得所有權(quán)和商譽(yù)”。
如果被許可人試圖竊取其許可人的商標(biāo)，則可能采用類似的方法。
OAPI
在非洲知識產(chǎn)權(quán)組織（OAPI）區(qū)域中，許可可以是專有的，也可以是非專有的。許可證必須為書面形式且必須記錄。
盧旺達(dá)
在盧旺達(dá)可以進(jìn)行許可記錄，但不是強(qiáng)制性的。許可證在記錄下來且對記錄進(jìn)行質(zhì)量控制之前，對第三方無效。被許可方的使用足以打敗不使用的攻擊；不使用期限為三年。
圣多美和普林西比
許可證必須涉及質(zhì)量控制，并且必須記錄在圣多美和普林西比。被許可方的使用被認(rèn)為是所有者的使用，足以擊敗不使用的攻擊；不使用期限為五年。
塞舌爾
塞舌爾法律中的許可條款很少。質(zhì)量控制是一項要求，而無法控制質(zhì)量可能導(dǎo)致協(xié)議甚至商標(biāo)注冊無效。
塞拉利昂
在塞拉利昂，許可證必須為書面形式且必須記錄在案。在記錄之前，該許可證對第三方無效。被許可方的使用足以打敗不使用的攻擊；不使用期限為五年。
南非
南非比其他任何一個非洲國家都擁有更多的商標(biāo)法判例，并且很有影響力。因此，必須考慮許多方面。
例如，被許可人對注冊商標(biāo)的使用被視為所有者的使用。這意味著，即使許可協(xié)議未解決此問題，被許可人通過使用注冊商標(biāo)所產(chǎn)生的商譽(yù)和聲譽(yù)也會歸所有者所有。
但是，如果被許可人相對于被許可產(chǎn)品使用其他品牌元素或其他商標(biāo)，則可能會有所不同。如果這些其他元素或標(biāo)記本身未以許可人的名義進(jìn)行注冊，則從其使用中產(chǎn)生的商譽(yù)和聲譽(yù)將歸于被許可人。最好確保被許可人要使用的所有獨特元素都以所有者的名義注冊并反映在許可協(xié)議中。
此外，涉及南非公司的專有技術(shù)和制造許可協(xié)議必須明確涉及商標(biāo)。南非最高上訴法院在Joest vJ?st案中的判決說明了這一點。在這種情況下，該協(xié)議不涉及有爭議的商標(biāo)，南非被許可人以自己的名義注冊了外國許可人的商標(biāo)。外國許可人必須支付大量法律費用，以證明其確實在南非擁有商標(biāo)。
南非法院不愿發(fā)現(xiàn)本地公司擁有其在許可下使用的商標(biāo)，即使外國許可人對本地被許可人幾乎沒有控制權(quán)也是如此。在Reynolds Presto Products訴PRS Mediterranean一案中，法官側(cè)重于道德。在這里，前被許可人注冊了其前許可人的商標(biāo)。盡管雙方之間的原始許可協(xié)議中都有一條條款規(guī)定被許可人永遠(yuǎn)不會采用該商標(biāo)就其本身（甚至在終止之后）而言，該協(xié)議已被后來的協(xié)議所取代，后者沒有重復(fù)該條款。但是，法官說：“嚴(yán)格來說，合同義務(wù)...可能已經(jīng)到期了……對這些條款的嚴(yán)格依賴……達(dá)不到可接受的商業(yè)行為的道德標(biāo)準(zhǔn)。”
但是，也有例外。一般規(guī)則是，發(fā)行人或被許可人不能要求制造商或許可人的商標(biāo)所有權(quán)。但是，如果商品的銷售和銷售方式是公眾將商標(biāo)與發(fā)行人或被許可人而不是制造商或許可人相關(guān)聯(lián)，則可能會有所不同。這與英國著名案例Scandecor的判決一致。
關(guān)于裸照許可或沒有質(zhì)量控制的許可問題，這不一定致命，但不建議這樣做。在南非，盡管在某些其他非洲國家中，質(zhì)量控制不是法定要求。但是，裸露的許可可能會導(dǎo)致商標(biāo)失去獨特性并以引起混淆的方式使用，這可能會使注冊容易受到攻擊。
未注冊商標(biāo)的許可也令人懷疑。的確，南非尚未確定未注冊商標(biāo)是否可以合法獲得許可。一般的看法是，只要有質(zhì)量控制，它就可以。但是，仍然最好注冊該商標(biāo)。
品牌擁有者應(yīng)注意與南非許可相關(guān)的許多問題：
許可證記錄–這是可取的，但不是強(qiáng)制性的，盡管對于記錄許可證或以書面形式的許可證不是強(qiáng)制性的。但是，錄音通常具有很多優(yōu)點，尤其是對于被許可人而言。
被許可人的訴訟–除非協(xié)議另有規(guī)定，否則被許可人可以在通知許可人其意圖后提起訴訟。這可以并且應(yīng)該被協(xié)議排除。
子許可-這是允許的，但是在主許可終止時如何處理子許可是一個棘手的問題。英國在VLM Holdings Limited訴Ravensworth Digital Services Limited案中的裁決表明，在許可終止時，分許可并不會總是終止。南非法院可以采用這種方法，但是該問題最好在協(xié)議中處理。
商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓–有關(guān)此問題有疑問；盡管有判例法另有說明，但許可記錄有可能被視為對其的建設(shè)性通知。
產(chǎn)品責(zé)任–在某些情況下，許可人應(yīng)對被許可人生產(chǎn)的商品造成的損害承擔(dān)責(zé)任。為避免根據(jù)《南非消費者保護(hù)法》承擔(dān)責(zé)任，許可人應(yīng)要求被許可人在其貨物上注明其是生產(chǎn)者。還應(yīng)商定適當(dāng)?shù)馁r償。
競爭法–導(dǎo)致反競爭行為的許可做法可能違反《南非競爭法》。示例包括：
堅持將由被許可人生產(chǎn)的改進(jìn)或新品牌材料免費分配給許可人；
向持牌人施加永久牌照；和
以過高的特許權(quán)使用費率或最低供給要求來操縱市場。
外匯管制-這些規(guī)定適用于南非被許可人向外國許可人支付特許權(quán)使用費的情況?？山邮艿奶卦S權(quán)使用費率為消費品銷售價格的0％至4％，中間和最終資本貨物的特許權(quán)使用費率為0％至6％。
政府批準(zhǔn)–如果要獲得許可的商標(biāo)是由公共資金開發(fā)的，則《公共財政研究與發(fā)展法案》的《知識產(chǎn)權(quán)》可能會要求資金的接受者獲得相關(guān)政府機(jī)構(gòu)的許可許可。
預(yù)扣稅–目前，應(yīng)向外國許可人支付的特許權(quán)使用費預(yù)扣稅，除非有雙重征稅協(xié)議。
轉(zhuǎn)讓定價-這些規(guī)則適用于關(guān)聯(lián)方之間的跨境許可證。
蘇丹
許可證必須涉及質(zhì)量控制，并且必須在蘇丹進(jìn)行記錄。被許可人的使用被視為所有者的使用，足以擊敗非使用攻擊；不使用期限為五年。
坦桑尼亞
在坦桑尼亞，只要有質(zhì)量控制，就可以認(rèn)可許可。有記錄許可的規(guī)定，被許可人的使用被視為所有者使用。如果所有者未這樣做，則記錄的被許可人有權(quán)提起訴訟。被許可方的使用足以打敗不使用的攻擊；不使用期限為三年。
突尼斯
突尼斯提供獨家和非獨家許可。商標(biāo)所有人可能需要法院命令才能終止許可。
烏干達(dá)
烏干達(dá)有許可證記錄的規(guī)定。被許可方的使用足以打敗不使用的攻擊；不使用期限為三年。
贊比亞
在贊比亞，有記錄許可的規(guī)定。被許可方的使用足以打敗不使用的攻擊；不使用期限為五年。
桑給巴爾
只要有質(zhì)量控制，桑給巴爾就會承認(rèn)許可。
津巴布韋
為了在津巴布韋對第三方產(chǎn)生效力，必須記錄許可證（例如，在許可證持有人提起的侵權(quán)訴訟或使用證明中）。
自由貿(mào)易區(qū)許可難題
在非洲，自2019年5月30日簽署非洲自由貿(mào)易協(xié)定以來，自貿(mào)區(qū)問題一直備受關(guān)注。該協(xié)定于2019年7月7日生效。結(jié)果是建立了涵蓋非洲聯(lián)盟55個成員國中的52個的自由貿(mào)易區(qū)。成員國-失蹤的三個國家是尼日利亞，貝寧和厄立特里亞，盡管有跡象表明尼日利亞將簽約。
AfCFTA的目的是實現(xiàn)經(jīng)濟(jì)一體化并增強(qiáng)洲際貿(mào)易。要求成員國對非洲進(jìn)口商品降低90％的關(guān)稅-其余10％，成員國將能夠?qū)⑵浔Ａ?0年，以保護(hù)其主要產(chǎn)業(yè)。
成員國可能需要解決棘手的問題，包括知識產(chǎn)權(quán)。當(dāng)進(jìn)行討論時，成員國將需要考慮這樣一個事實，即非洲國家對待商標(biāo)許可的某些更基本方面的方式存在各種差異。許多國家/地區(qū)要求記錄許可，以便被許可人使用，以確保許可人的利益，而有些國家/地區(qū)有特定的質(zhì)量控制要求。因此，在某些國家中，這種情況比其他國家更有利于商標(biāo)所有者。
這些差異為商標(biāo)所有者提供了機(jī)會，這可能使將許可的制造集中在一個商標(biāo)許可法律適合他們的國家或地區(qū)中是有道理的，前提是可以知道在那里制造的商品可以輕松出口到非洲其他地區(qū)。但是，毫無疑問，非洲自由貿(mào)易協(xié)定將伴隨著不存在的或?qū)捤傻暮ｊP(guān)安排，也將為造假者和平行進(jìn)口者提供機(jī)會。
這些差異可能促使成員國考慮統(tǒng)一。可以想象，他們可能會參考INTA幾年前制定的示范自由貿(mào)易協(xié)定-該示范協(xié)定解決了許可方面的一些問題，并提出了統(tǒng)一國家法律中許可條款的具體建議。
結(jié)論
隨著越來越多的跨國公司開始看到在非洲開展業(yè)務(wù)的好處，該地區(qū)的商標(biāo)許可可能越來越重要?？偟膩碚f，許可制度是相當(dāng)良性和熟悉的，質(zhì)量控制可能是最關(guān)鍵的方面。盡管非洲自由貿(mào)易協(xié)定無疑引入了未知因素，但我們在南非許可方面提出的許多考慮都可能越來越適用于整個非洲。

標(biāo)簽：湘潭青海蕪湖衡水陽江哈爾濱安徽威海

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