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外國申請人在中國獲得商標權(quán)的常見誤解

自2001年中國加入WTO以來，大量外國品牌已涌入中國。由于中國的商標保護制度遵循先申請原則[1]，因此外國品牌進入中國市場存在一個自然的門檻：外國品牌必須在中國獲得商標權(quán)。但是，由于國內(nèi)外商標制度和文化的差異，外國申請人在中國獲得商標權(quán)時總是存在一些誤解。這可能會導(dǎo)致他們處于被動狀態(tài)，要么推遲執(zhí)行其業(yè)務(wù)計劃，要么在最壞的情況下被迫退出中國市場。

根據(jù)我在商標工作中的長期經(jīng)驗，我選擇一些典型案例作為示例，并嘗試分析造成誤解的原因并提出一些解決方法。由于樣本采集基礎(chǔ)的局限性，得出的結(jié)論是必然的，不能一概而論，僅供參考。

誤解一：商標構(gòu)成要素缺乏鮮明特征

讓我們看下面的示例：

上述申請人的國籍不同，盡管他們有一個共同的偏好，即他們傾向于使用行業(yè)（產(chǎn)品）的通用名稱和特征作為商標的構(gòu)成要素。由于這些商標已在各自的國家/地區(qū)獲準注冊，因此其中一些甚至在長期使用后也獲得了一定的聲譽，因此申請人進入中國市場時往往不愿更改商標的構(gòu)成要素。因此，中國商標局不可避免地拒絕了該申請。

關(guān)于鮮明特征的要求，《商標法》第11 [3]條有明確規(guī)定。外國申請人在中國申請商標注冊之前，應(yīng)當請中國商標代理人檢查商標是否具有鮮明特征。如果要申請的商標缺乏鮮明的特征，可以采取以下解決方法：首先，對商標的復(fù)制進行適當?shù)男薷模鐚τ⑽纳虡说氖鬃帜高M行特殊設(shè)計，使用縮寫或替換某些字母。 ;其次，如果該商標已在中國廣泛使用，申請人應(yīng)仔細保存可以提交給商標的有關(guān)證據(jù)。商標局在進行商標復(fù)審程序時，證明該商標已獲得廣泛使用而具有鮮明的特征。

誤區(qū)二：非標準商品/服務(wù)，覆蓋范圍太窄

這種誤解包括兩個問題：

首先，關(guān)于非標準商品/服務(wù)問題，即申請人選擇的商品/服務(wù)超出了中國分類標準，這可能導(dǎo)致多重負面后果：

無法通過電子提交系統(tǒng)提交申請，這會延遲提交時間；

提出申請后，通常商標局會發(fā)出《整改通知書》，要求申請人修改商品/服務(wù)說明。即使按照要求盡快修改了說明，也將花費近兩個月的時間才能獲得正式的歸檔收據(jù)；

如果申請人在收到整改通知后拒絕修改商品/服務(wù)說明，則很可能會收到商標局的不接受通知。

因此，使用非標準商品/服務(wù)只會給申請人帶來傷害。建議外國申請人在提交申請之前，請中國商標代理人將非標準商品/服務(wù)等價或類似地轉(zhuǎn)換為標準商品/服務(wù)，以免超出中國分類的范圍。如果申請人無法從中國分類中找到與之等效的商品/服務(wù)，則在答復(fù)《整改通知》時還必須給出合理的解釋，以免被拒收。

其次，商品/服務(wù)的覆蓋面太窄。在一些國家中，遵循先用原則，如果指定的商品/服務(wù)沒有實際使用，則必須刪除它們。因此，許多外國商標持有人只有在本國注冊時才指定一種或兩種商品/服務(wù)，甚至使用限定詞進一步定義商品/服務(wù)的實際使用領(lǐng)域。如果將此類商品/服務(wù)說明完整地復(fù)制到中國的商標注冊中，將會導(dǎo)致上述非標準問題。另一方面，將出現(xiàn)覆蓋范圍太窄的問題。在實踐中，只需指定一種或兩種商品/服務(wù)即可減少沖突，并且更易于注冊。但是，商標之后已成功注冊，尤其是當商標在中國市場獲得一定聲譽和影響力時，將出現(xiàn)商標在不同類別或不同組的搶占。在這種情況下，外國商標持有人必須花費大量時間，精力和金錢來清理這些惡意搶注，這始終是不值得的。

我認為，由于中國遵循先申請原則，因此外國申請人不應(yīng)局限于自己指定的商品/服務(wù)，而應(yīng)在中國提出商標申請時考慮長遠的眼光。指定的商品/服務(wù)清單應(yīng)涵蓋申請人可能從事的所有業(yè)務(wù)，并與商品/服務(wù)類別相關(guān)聯(lián)，以免其他人利用有限的商品/服務(wù)。

誤區(qū)三：將漢語拼音視為英語

一般而言，搶注馳名商標的可能性更大。因此，一些大公司非常熱衷于監(jiān)視與他們的核心品牌相似的其他商標的初步公告，并通過提出異議積極防止注冊，以保護自己的品牌。

監(jiān)視他人的商標是可以理解的。一些外國申請人傾向于將監(jiān)測結(jié)果反饋給中國商標代理，并要求異議的可行性。由于文化差異，某些商標在中國被視為不相似，而在外國人中被視為相似。

從以上案例中，我們可以看到，包括申請人和商標律師在內(nèi)的外國人通常不太了解漢語拼音。根據(jù)中文閱讀慣例，在由漢字和拼音結(jié)合而成的商標中，漢字將成為商標的主要部分，而拼音部分僅是發(fā)音的參考。此外，我們應(yīng)該知道同音詞在中文中非常普遍。這樣，執(zhí)行發(fā)音功能的同一拼音將引用不同的漢字。以上表Ⅱ為例，“咖藍西+ KALANXI”和“卡蘭西+ KALANXI”即使它們具有相同的漢語拼音，也不會被視為相似商標[6]。

為了解決這個問題，我們建議外國申請人在計劃對中國商標和中文單詞組成的商標的監(jiān)管結(jié)果提出異議時，計劃對中國的商標申請?zhí)岢霎愖h（拼音））。如果英語單詞實際上只是漢語拼音，那么如果當?shù)卮砣苏J為沒有相似性，則不應(yīng)提出異議。

誤區(qū)四：不妥善保管使用證據(jù)

中國采用先申請原則，但是，使用證據(jù)可以證明商標中可能需要使用商標的情況連續(xù)三年不受理的駁回，異議，無效和取消等復(fù)審程序。根據(jù)我們的經(jīng)驗，外國申請人在提供使用證據(jù)時可能在以下兩個方面存在問題。一是他們無法提供任何使用證據(jù)。很容易理解這方面的負面影響，因此我們將不作進一步解釋。另一個是它們提供了大量的使用證據(jù)，但是其中大多數(shù)都是無用的，例如，在中國大陸以外獲得的使用證據(jù)。即使某些使用證據(jù)包含在中國大陸拍攝的某些圖片，這些圖片不顯示拍攝時間，地點或與商標有關(guān)的任何關(guān)鍵信息，例如申請人名稱，商標徽標或發(fā)出的指定商品/服務(wù)等，則此類證據(jù)被視為無效。關(guān)于第二個問題，外國申請人總是感到困惑，為什么他們在提供大量使用證據(jù)的情況下卻無法支持他們的請求。實際上，審查員并不需要大量的使用證據(jù)，他們只是想要可靠的證據(jù)。在下文中，我們將根據(jù)“商標法[32]第32條的后半部分”“已經(jīng)使用并享有重大影響”舉例說明合理的使用證據(jù)。

從字面上來講，“已經(jīng)使用”要求使用證據(jù)必須在有關(guān)商標的申請之日之前發(fā)生。盡管法律沒有規(guī)定證據(jù)的發(fā)源地，但隱含的前提條件是，必須從商標本身的地區(qū)性出發(fā)在中國大陸進行。“重大影響”是指該商標已在廣闊的空間中使用了很長時間。具體來說，連續(xù)多年和不同年份發(fā)生的使用證據(jù)可以證明使用時間很長；而在中國大陸的不同省市中，則可以在廣闊的空間中證明其用途。

總之，可靠的證據(jù)應(yīng)包括發(fā)生的時間以及發(fā)生的地點，并且所述的時間和地點應(yīng)符合法律規(guī)定的要求。同時，它應(yīng)包括有關(guān)商標的關(guān)鍵信息，例如申請人名稱，商標徽標，指定的商品/服務(wù)等。實際上，單件證據(jù)很難滿足上述所有要求。因此，通常要求申請人使用商標來提供證據(jù)鏈，該商標由多個載體組成并相互支持，以使審查員或法官可以受理。商標中證據(jù)的普遍使用可能是[8]：

用于商品：

通過粘貼，壓印，壓印或編織等方式在產(chǎn)品，產(chǎn)品包裝，容器，標簽等上使用商標，或在附件，產(chǎn)品規(guī)格，手冊，價目表等上使用商標；

在與銷售有關(guān)的貿(mào)易文件中使用商標，包括在銷售合同，發(fā)票，票據(jù)，收據(jù)，進出口檢驗和檢疫文件，報關(guān)單等中使用；

在廣播，電視等媒體或出版物上使用商標，以及廣告牌，郵寄廣告等使用商標的產(chǎn)品的廣告或促銷；

在展覽會和展覽會中使用商標，包括在展覽會和展覽會中提供的印刷文件和其他材料上使用商標；

符合法律的其他商標使用

用于服務(wù)：

在提供服務(wù)的地方使用商標，包括在服務(wù)的手冊，服務(wù)的廣告牌，場所的裝飾，提供服務(wù)的工作人員的衣服，海報，菜單，價目表，優(yōu)惠券上使用商標，文具，信紙等。

在與服務(wù)有關(guān)的文件上使用商標，包括在發(fā)票，銀行票據(jù)，服務(wù)協(xié)議，維護文件等上的使用；

用于商品的3、4和5號也適用于服務(wù)。

另外，在上述之中，第三方提供的材料比申請人自己提供的材料具有更強的效果。例如，進出口的發(fā)票，檢驗和檢疫文件，海關(guān)報關(guān)單，通過第三方提供的媒體進行的廣告將比申請人自己提供的產(chǎn)品包裝和小冊子具有更大的優(yōu)勢。申請人應(yīng)盡力提供有力的證據(jù)。結(jié)論

商標權(quán)是工業(yè)產(chǎn)權(quán)之一，具有地區(qū)性。商標慣例在不同的國家和地區(qū)之間或多或少存在差異。因此，誤解將是不可避免的，而實際上，誤解將遠遠超過我們提供的上述誤解。

為了確保對中國商標權(quán)的良好保護，外國申請人應(yīng)尋求中國商標代理的幫助，并從商標申請之初就遵循他們的建議，以根據(jù)中國法律和慣例制定適當?shù)纳虡瞬呗浴?br />

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