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商標(biāo)司法的可裁量性

法律既要有羈束性，又要有裁量性。二者既對(duì)立統(tǒng)一，又協(xié)調(diào)一致。法律應(yīng)該具有確定性，如果法律經(jīng)常模糊不清和變化無常，使人無法預(yù)知行為后果，就會(huì)喪失指引行為的應(yīng)有價(jià)值。但是， “規(guī)則必須具有彈性，才能將不斷變化的事物囊括其中?！雹凇敖忉尶偙囟ㄊ莿?chuàng)造性的，至少在任何類型的司法解釋中，最低限度的自由裁量是不可避免的?！?“因?yàn)榉ㄒ?guī)越模糊、權(quán)利界定越不明晰，在司法裁決中留給自由裁量的余地顯然就越大。這其實(shí)便是現(xiàn)代特別強(qiáng)調(diào)司法的能動(dòng)性、推動(dòng)力和創(chuàng)造性的一個(gè)有力的理由?！雹凵虡?biāo)法亦然。商標(biāo)法解決了所調(diào)整領(lǐng)域的最基本、最重要的法律問題，能夠滿足所調(diào)整對(duì)象的主要法律需求。而且，即便商標(biāo)法律規(guī)范具有一般性和抽象性，但經(jīng)過執(zhí)行中的經(jīng)驗(yàn)積累、法律共同體達(dá)成的集體共識(shí)等，基本的法律適用問題不會(huì)有太大的分歧，商標(biāo)法的適用標(biāo)準(zhǔn)總體上是清晰的和統(tǒng)一的，大多數(shù)商標(biāo)爭(zhēng)議都能夠找到明確的法律答案。①這是商標(biāo)法適用的基本方面。誠(chéng)如卡多佐所說：“訴至法院的案件當(dāng)中，十分之九甚至更多的案件都是預(yù)先都確定好的，也就是說，它們的命運(yùn)是注定的，從生到死都必然與法律相伴。法官在這類案子的裁判中是沒有多少自由裁量的空間的。如果在這種情況下太過于強(qiáng)調(diào)法官的自由裁量權(quán)，可能確屬言過其實(shí)了?！?br />
但是，由于立法與司法在著眼點(diǎn)、職責(zé)和履職方法等方面的差異，由于需要“通過不斷地改變立法和修正細(xì)枝末節(jié)來適應(yīng)現(xiàn)實(shí)的變化事實(shí)上是不可能的”，才形成了立法與司法在某些方面的不同定位和互補(bǔ)，造就了司法除將明確的法律規(guī)定不折不扣地付諸實(shí)施外，還另有獨(dú)立發(fā)揮作用的余地和空間?！暗拇_存在著能讓司法功能獲得最大機(jī)遇和能量發(fā)揮的地方?！雹鬯痉ㄟ^程蘊(yùn)含著豐富內(nèi)容，“比我們思維定式中的想象要更有靈活性和可塑性，它們也并不是被限制在一個(gè)非常固定的模子里，是否對(duì)錯(cuò)的界限也非像事先確定好的那樣穩(wěn)固和永恒不變?！雹芤虼耍瑥姆蛇m用的層面看，司法首先必須遵循立法確立的原則和規(guī)則，必須服從于立法，但這還不是司法的全部，司法不完全是被動(dòng)地適用法律，而與立法之間存在著很強(qiáng)的互動(dòng)關(guān)系，既有各自的定位和明確的分工，又相輔相成和相互促進(jìn)，共同厲行著法治職責(zé)。

在商標(biāo)司法中，法官需要行使好裁量權(quán)，用足用活裁量性法律規(guī)范。商標(biāo)法中的絕大多數(shù)法律規(guī)范具有裁量性，商標(biāo)司法具有較大的裁量空間，可以通過用足用好裁量性規(guī)范，以不變應(yīng)萬變，充分發(fā)揮裁量性規(guī)范的最大效應(yīng)，追求良好的法律效果和社會(huì)效果。例如，司法政策指出：“要根據(jù)商標(biāo)的知名度、顯著程度等，恰當(dāng)運(yùn)用商標(biāo)近似、商品類似、在先使用并且有一定影響的商標(biāo)、以欺騙或者其他不正當(dāng)手段取得商標(biāo)注冊(cè)等裁量性法律標(biāo)準(zhǔn)，妥善把握商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人或者注冊(cè)人是否有真實(shí)使用意圖，以及結(jié)合商標(biāo)使用過程中的‘傍名牌’行為認(rèn)定主觀惡意等，用足用好商標(biāo)法有關(guān)規(guī)定，加大遏制惡意搶注、‘傍名牌’等不正當(dāng)行為的力度，充分體現(xiàn)商標(biāo)權(quán)保護(hù)的法律導(dǎo)向”。

標(biāo)簽：撫順泰安柳州天水定州上饒西安西雙版納

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