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立體商標顯著性與著作權(quán)獨創(chuàng)性難以區(qū)分

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獨創(chuàng)性是《著作權(quán)法》的獨有觀念,也是界定作品的核心要件。因為著作權(quán)保護在作品創(chuàng)作完成之后即開始,并不像專利權(quán)與商標權(quán)靠注冊取得,所以獨創(chuàng)性的地位不言而喻。該要件通常被這樣解釋:即“獨”是指本人單獨創(chuàng)作,強調(diào)的是由勞動者自己完成的,不是照抄別人的而冒充自己的作品?!皠?chuàng)”是指具有一定水準的智力創(chuàng)造高度。立體商標的顯著性要求申請標識必須不同于現(xiàn)成的可以立即使用的標識。獨創(chuàng)性要求申請設(shè)計作品與現(xiàn)有的設(shè)計作品不同,只要是創(chuàng)作者的智力活動結(jié)果并且體現(xiàn)作者富有個性的選擇即可。商標局、商評委和法院在作出立體商標顯著性的審查決定時,主要是類比適用著作權(quán)法上關(guān)于獨創(chuàng)性的認定規(guī)則,只要申請的立體商標被認為具有獨創(chuàng)性的特征就可以被認定為區(qū)別商品或服務(wù)來源的立體商標,但是創(chuàng)造性所要求的程度不能太低。

本文認為主要是運用獨創(chuàng)性中“創(chuàng)”的含義,即一定的智力創(chuàng)造高度。關(guān)鍵在于所表現(xiàn)出來的“創(chuàng)”是否達到立體商標顯著性要求的高度,這個程度沒有嚴格的標準,無法量化,所以這也是認定的難度所在。同樣的,并不是所有的立體商標在認定顯著性的時候都可以引用獨創(chuàng)性的方法,只適用于具有強顯著性的臆造立體商標。比如費列羅金色巧克力球立體標志顯著性的認定,首先認定其獨創(chuàng)性,其次認定其顯著性,在這里體現(xiàn)了一個先后順序,主要是通過分析與眾不同的色彩搭配和形狀設(shè)計來認定獨創(chuàng)性。立體商標的顯著性與著作權(quán)的獨創(chuàng)性在某些方面難以區(qū)別,某些國外法律判例規(guī)定具有顯著特征的立體商標應(yīng)當具有獨創(chuàng)性并且是商品行業(yè)內(nèi)不常見的標志。我國商標主管機關(guān)和司法機關(guān)在認定Zippo打火機和費列羅金黃色球形巧克力立體商標時的經(jīng)驗明顯不足,將著作權(quán)法的獨創(chuàng)性與立體商標的顯著性混淆,認為具有獨創(chuàng)性的立體標志應(yīng)該理所應(yīng)當?shù)乇徽J定為具有固有顯著性。這種觀點顯然并不合理,具有獨特設(shè)計感的立體標志具有顯著性仍然需要論證,并不能直接畫上等號。


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