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位置商標(biāo)注冊顯著性分析

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來源:河南科技

顯著性是商標(biāo)根本屬性,它是申請注冊的根本條件,也是能否成為商標(biāo)主要因素,體現(xiàn)了商標(biāo)法及其實(shí)施細(xì)則的立法宗旨,表現(xiàn)在現(xiàn)行法律法規(guī)的各項(xiàng)制度中,是商標(biāo)法不可或缺的部分。學(xué)術(shù)界關(guān)于顯著性表述問題存在爭議,但主要界定為能夠?qū)⑾嗤蛳嘟品N類的商品或服務(wù)來源進(jìn)行區(qū)分,通常將顯著性分為固有顯著性和第二含義(獲得顯著性)。位置商標(biāo)是否具有顯著性決定其能否進(jìn)行商標(biāo)注冊。

固有顯著性分析。假如標(biāo)識(shí)與商品之間的聯(lián)系較弱甚至沒有,標(biāo)識(shí)顯著性越強(qiáng);相反標(biāo)識(shí)與商品聯(lián)系密切,標(biāo)識(shí)的顯著性較弱需通過長期使用具有第二含義。學(xué)術(shù)界對位置商標(biāo)是否具有固有顯著性存在爭議。從構(gòu)成要素以及整體聯(lián)系雙重判斷位置商標(biāo)是否具有固有顯著性。

首先部分學(xué)者認(rèn)為具有固有顯著性的標(biāo)識(shí)沒有必要申請位置商標(biāo),其應(yīng)該申請其他類型的商標(biāo)。知識(shí)產(chǎn)權(quán)屬私權(quán),商標(biāo)的申請類型應(yīng)當(dāng)由商標(biāo)持有人自主選擇,在面對標(biāo)識(shí)具備固有顯著性的情況下,商標(biāo)持有人有絕對的自由選擇申請其他類型的商標(biāo)或者位置商標(biāo),在不違反法律禁止性規(guī)定的情況下,法律不應(yīng)對選擇商標(biāo)種類進(jìn)行干涉。1976 年美國法院Abercrombie Fitch Co.v.Hunting World,Inc案中提出商標(biāo)顯著性“四分法”原則即通用標(biāo)志、描述標(biāo)志、暗示標(biāo)志、任意標(biāo)志,按照該原則,商標(biāo)具有任意標(biāo)志或者暗示標(biāo)志,就具備固有顯著性。

其次部分學(xué)者認(rèn)為:沒有標(biāo)志的依托,作為空間概念的位置難以確定,更不會(huì)具有顯著性。將標(biāo)識(shí)固定在比較新穎的位置,比如:史泰福案中瑪格麗公司曾辯稱將按鈕和標(biāo)簽固定在玩具熊的耳朵上,該設(shè)計(jì)具有新穎性。公司將概念張冠李戴,新穎性強(qiáng)調(diào)設(shè)計(jì)具有創(chuàng)新,顯著性主張區(qū)分指示來源功能,具有顯著性的標(biāo)識(shí)可以具有新穎性,但是具有新穎性的商品不一定具有顯著性。位置選擇的新穎不代表位置特殊,而是指普通的位置,非生產(chǎn)常規(guī)選擇性的位置。標(biāo)志以新穎的方式安排在相同或相近似的商品或服務(wù)生產(chǎn)者非常規(guī)性選擇的位置上,不具有區(qū)分性功能,不被位置商標(biāo)所認(rèn)可。如果消費(fèi)者對固定在商品或服務(wù)上的特殊位置或區(qū)域印象深刻,能夠直接通過位置進(jìn)行區(qū)分來源,位置可以具備固有顯著性。位置的固有顯著性指是否具有使消費(fèi)者產(chǎn)生區(qū)分來源的作用而非是在商品或服務(wù)上選擇非常規(guī)性的位置。

獲得顯著性分析。位置和標(biāo)識(shí)具有固有顯著性,位置商標(biāo)才有可能具備固有顯著性。位置商標(biāo)因商品或服務(wù)外形結(jié)構(gòu)的大同小異而喪失固有顯著性需要通過長期使用來獲得顯著性。位置商標(biāo)的任一構(gòu)成要素顯著性較低甚至沒有均會(huì)導(dǎo)致位置商標(biāo)喪失固有顯著性。商標(biāo)權(quán)人通過長期使用和對商品或服務(wù)依法實(shí)際連續(xù)公開的使用來積累商譽(yù),位置商標(biāo)才可以具備“第二含義”具有消費(fèi)者區(qū)分來源功能。比如“紅底鞋”案,紅底高跟鞋經(jīng)過克里斯提·魯布托長期使用成為國際知名的奢侈品牌,單一的紅色本身不具有顯著性,但北京高院依據(jù)該商標(biāo)經(jīng)過長期使用被消費(fèi)者熟知形成消費(fèi)依賴進(jìn)行判決,認(rèn)為由高跟鞋鞋底限定紅色的位置商標(biāo)具有顯著性。消費(fèi)者在使用過程中易將標(biāo)識(shí)與特定位置的搭配看作商品或者服務(wù)的裝飾,忽略其區(qū)分生產(chǎn)者或服務(wù)提供者的指示作用。但位置商標(biāo)獲得顯著性主要取決于消費(fèi)者主觀判斷,建立在消費(fèi)者不因想象或者外界干擾的最直接的主觀認(rèn)識(shí)上。如果消費(fèi)者主觀上通過特定標(biāo)識(shí)與特定位置的結(jié)合能夠在眾多生產(chǎn)者定位到特定主體,用以指示商品或服務(wù)的產(chǎn)品制造者或服務(wù)提供者,位置商標(biāo)具有獲得顯著性。

最后,在對位置商標(biāo)進(jìn)行顯著性分析時(shí),應(yīng)注意構(gòu)成要素之間的緊密性。位置商標(biāo)進(jìn)行注冊關(guān)鍵在于消費(fèi)者能否通過標(biāo)志固定在特定位置的聯(lián)系用以區(qū)分來源從而使整體具有顯著性,而不是位置與標(biāo)識(shí)具有固有顯著性或者“第二含義”。如果標(biāo)志和特定的位置聯(lián)系使消費(fèi)者主觀上將標(biāo)識(shí)與位置看成一個(gè)整體對待,用整體進(jìn)行判斷商品或服務(wù)的來源進(jìn)行選擇性購買,位置商標(biāo)具備顯著性。


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