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非商標(biāo)性使用的立法規(guī)定及不足

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來源:北京開放大學(xué)

作者:朱亞楠

商標(biāo)法中并沒有明確規(guī)定非商標(biāo)性使用,最具有相關(guān)性的法律條文是商標(biāo)法第五十九條第一款中所說法“注冊商標(biāo)中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號,或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點,或者含有的地名,注冊商標(biāo)專用權(quán)人無權(quán)禁止他人正當(dāng)使用”。這一條規(guī)定就是我們所稱商標(biāo)指示性使用或者商標(biāo)描述性使用的法律淵源,主要針對顯著性不高的商標(biāo)標(biāo)志注冊后進行的使用限制,避免商標(biāo)權(quán)利過大,損害第三人利益與公共利益。因此,實踐中商標(biāo)性使用判斷的核心在于,使用商標(biāo)標(biāo)志是否起到區(qū)分商品來源的功能,而非商標(biāo)性使用,根據(jù)法律規(guī)定則被認(rèn)為是對產(chǎn)品的描述或指示。

此種方式具有一定的合理性,從商標(biāo)法中指示性使用的判斷,從客觀行為擴張到了主觀與客觀的后果,可能更有利于在司法審判中應(yīng)用。

但不足之處在于,第一,針對的范圍過窄,過度集中在缺少顯著性的商標(biāo)標(biāo)志的類型。法律明確涉及的情形,包括通用名稱、圖形、型號或者直接表示商品的質(zhì)量等,基本都是本身缺少顯著性,具有通用性的標(biāo)志。這種限制并非完全因為商標(biāo)使用性質(zhì)問題,也可能有商標(biāo)利益的衡量,避免商標(biāo)權(quán)利過大導(dǎo)致的權(quán)利壟斷。法律規(guī)定過分集中于商標(biāo)缺乏顯著性的情形,一種可能的后果就是一旦認(rèn)定了商標(biāo)具有顯著性,就可以直接否定商標(biāo)使用的正當(dāng)性。第二,外延范圍上不等同。商標(biāo)法中沒有指示性使用的規(guī)定,而是用了正當(dāng)使用一詞。但司法實踐與理論討論時,常將指示性使用、描述性使用與正當(dāng)使用等同使用。但應(yīng)當(dāng)注意的是,正當(dāng)使用與描述性使用、非商標(biāo)性使用存在一定的差異。從字面意思上也可以看出,正當(dāng)性使用仍屬于商標(biāo)性使用,但使用行為是正當(dāng)?shù)?,屬于侵?quán)的豁免事由。指示性使用則根本不構(gòu)成商標(biāo)性使用,不屬于商標(biāo)性使用,自始無判定侵權(quán)與否的必要。


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